交易習(xí)慣研究——以司法適用為視角.pdf

1、習(xí)慣是法律的最早淵源形式,在沒有成文法可循的時代,那些長久的習(xí)慣就是法律的替代品,它隨著人類的發(fā)展而發(fā)展,甚至先于國家而存在,交易習(xí)慣作為習(xí)慣的一個分支,也一直在社會生活,尤其是商業(yè)活動中被自發(fā)普及和廣泛使用。王利明教授曾提到法律僅僅是截取有法律干預(yù)之必要的那部分社會生活,構(gòu)建成法律關(guān)系,塑造為法律秩序。我們不能用這種提煉品去剔除和過濾本應(yīng)自生自滅的交易習(xí)慣。
　　習(xí)慣是任何法律文化背景下都存在的法源形式,法律中有不少規(guī)則就直接來

2、自于習(xí)慣,而交易習(xí)慣則是自商品出現(xiàn)之后習(xí)慣在經(jīng)濟生活的一個主要表現(xiàn)。隨著法律的進化發(fā)展,一部分習(xí)慣經(jīng)過制定法術(shù)語的解構(gòu)、重述,最終被融入制定法,演化成為制定法的一部分,另一部分習(xí)慣被法律承認法律效力的同時保持了形式上的獨立性,形成一種獨立的法律淵源—習(xí)慣法。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,司法實踐中法官援用習(xí)慣尤其是交易習(xí)慣裁判民事案件的做法屢見不鮮,并且得到了最高人民法院的肯定和認可,我國現(xiàn)行法律,尤其是合同法中也多處提及交易習(xí)慣,從

3、立法上承認了交易習(xí)慣的地位,然而筆者參考案例發(fā)現(xiàn),交易習(xí)慣在司法上的適用卻顯得雜亂,也沒有法律法規(guī)對其司法適用作出明確、詳細的規(guī)定。
　　近年來,交易習(xí)慣在司法領(lǐng)域被更廣泛地適用,交易雙方因交易習(xí)慣而產(chǎn)生的糾紛數(shù)量直線上漲,在法官判案過程中將交易習(xí)慣作為爭議焦點的案例越來越典型,筆者認為,無論是立法、司法還是學(xué)術(shù)界都引發(fā)了“應(yīng)該給予交易習(xí)慣什么樣的地位以及如何公正科學(xué)地適用交易習(xí)慣”的思考。本文將從交易習(xí)慣自身的界定、特征、存在的