我國交易習慣司法適用問題研究.pdf

1、交易習慣作為法律淵源之一,具有相對穩(wěn)定性、靈活性、可反復適用性、時代性、多樣性等特征。司法實踐中,其發(fā)揮著解釋法律和合同、優(yōu)先于法律條文而成為裁判依據(jù)、補充法律漏洞和合同漏洞的作用,并因時代的發(fā)展需要呈現(xiàn)出經權力機關認可成為具有法律效力的習慣法或作為一種具有約束力的習慣行為繼續(xù)存在或不適應時代而被歷史逐漸淘汰的發(fā)展態(tài)勢。
　　 在司法實踐之中,交易習慣的適用現(xiàn)狀也遭遇以下兩種困境:一是無法適用或很少適用；二是適用過程中法律工作者

2、意見不一或法院之間判決不一。究其原因,有交易習慣自身所存在的缺陷,還有立法的缺陷和法律工作者對交易習慣司法適用所持懷疑態(tài)度。立法的缺陷包括:沒有界定交易習慣的構成要件、交易習慣的性質,沒有規(guī)定交易習慣的舉證責任分配和交易習慣的沖突適用規(guī)則。法律工作者對交易習慣司法適用所持的懷疑主要在于:一是認為交易習慣是一種變相的地方保護主義；二是認為交易習慣會使法官自由裁量權擴大,成為法官造法甚至是導致司法腐敗的重要誘因。而學術界對交易習慣也是爭論不