短線交易歸入權(quán)制度之反思.pdf

1、自證券市場誕生的那一刻起就始終伴隨著內(nèi)幕交易，證券立法的主要目的之一即是遏制內(nèi)幕交易，作為預(yù)防內(nèi)幕交易的短線交易歸入權(quán)制度便應(yīng)運而生。它起源于美國，為我國《證券法》所吸收，法律條文本身看似簡單、易于操作，卻存在諸多問題。該制度被賦予預(yù)防內(nèi)幕交易的厚望，但是在我國運行的實際效果并不理想。反思制度存在的問題有助于挖掘制度的漏洞并改善制度的缺陷。
　　本文試圖從以下幾個方面對短線交易歸入權(quán)制度進(jìn)行探討：
　　第一部分聚焦在制度的規(guī)

2、制主體上，重點討論兩個問題：一是歸入制度規(guī)制的主體范圍過于狹窄；二是缺乏認(rèn)定從事短線交易的內(nèi)部人身份的標(biāo)準(zhǔn)。對于董事、監(jiān)事和高級管理人員身份的認(rèn)定要根據(jù)實際中頭銜與職能相分離的情況，針對這類主體可能利用其近親屬規(guī)避法律，需要將規(guī)制范圍擴大至其近親屬。至于大股東身份的認(rèn)定，由于司法實踐中經(jīng)常出現(xiàn)大股東利用其配偶、子女及其他近親屬的名義持股，為解決以他人名義持股問題，采用“實際持有”標(biāo)準(zhǔn)計算股東持有的股份。
　　第二部分討論制度規(guī)制的

3、行為，首先厘清“買賣”行為的內(nèi)涵，不僅局限于傳統(tǒng)的集中競價交易，還包括“非傳統(tǒng)交易”。其次，為確保制度的公平性，應(yīng)對“非傳統(tǒng)交易”中不可能利用內(nèi)幕信息的交易行為進(jìn)行豁免，為討論豁免的條件，介紹美國的“科恩規(guī)則”。目前為止，《證券法》規(guī)定的豁免情形過于單一，為緩和制度機械性較強的特點，可以適度增加豁免情形。
　　第三部分反思短線交易歸入權(quán)的行使主體存在的問題?！蹲C券法》尚未確立監(jiān)事會行使歸入權(quán)的主體地位，在董事會可能成為短線交易主體

4、而怠于行使權(quán)利、股東因激勵機制不足而不愿提起訴訟的情形下，架空監(jiān)事會的做法不利于維護(hù)公司利益?！蹲C券法》賦予發(fā)行公司股東提起訴訟的權(quán)利，為歸入權(quán)的實現(xiàn)提供了保障，并且未在持股時間和比例上設(shè)置障礙，這值得肯定。
　　第四部分探討的是歸入權(quán)的性質(zhì)和行使期限。法律上的空白給理論界留下了探討的空間，關(guān)于權(quán)利和期限的性質(zhì)，學(xué)術(shù)上存在許多不同的觀點，本文將逐一進(jìn)行分析并提出自己的見解。筆者認(rèn)為歸入權(quán)是一種請求權(quán)，期限是訴訟時效。
　　第

5、五部分則是論述權(quán)利行使程序上的不足。權(quán)利的行使方式與前置程序的不足給股東起訴設(shè)置了障礙，激勵機制的缺乏造成股東缺乏提起派生訴訟的內(nèi)在動力。
　　第六部分的內(nèi)容是短線交易與內(nèi)幕交易并存的問題。一方面，短線交易歸入權(quán)與投資者賠償請求權(quán)可能競合，從保護(hù)投資者的角度，投資者的賠償請求權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于歸入權(quán)；另一方面，當(dāng)出現(xiàn)公司歸入權(quán)與公司的賠償請求權(quán)競合的情況時，采用“重疊模式”有利于最大限度保護(hù)公司利益。
　　最后一部分是完善我國短線