明代刑事法律中的比附——以規(guī)則和案例分析為中心.pdf

1、中華文明擁有悠久且燦爛的法律文化，至遲在春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期已形成相當(dāng)規(guī)模的成文法和相關(guān)的立法、司法制度和原則?？v觀中國(guó)傳統(tǒng)法律，以成文法為基礎(chǔ)，不成文法為補(bǔ)充，刑法畸重發(fā)展，諸法同典，禮法結(jié)合。法家的“法治”思想在戰(zhàn)國(guó)時(shí)期已極為盛行，更是秦國(guó)富國(guó)強(qiáng)兵、統(tǒng)一六國(guó)的“國(guó)策”。先秦時(shí)代雖然有相對(duì)豐富的成文法和沿革已久的不成文法，但受限于時(shí)代和技術(shù)，剛性的法律并不能完全適應(yīng)多變的社會(huì)，而習(xí)慣和臨事制法等又與日益進(jìn)步的政治文明相背離，因此比附應(yīng)運(yùn)而生。

2、經(jīng)過隋唐和宋元幾朝的發(fā)展，明代時(shí)期比附基本完善并首次被正式確立，清沿用之。在面臨社會(huì)轉(zhuǎn)型和法治建設(shè)的當(dāng)代中國(guó)，社會(huì)弊端叢生，冤假錯(cuò)案時(shí)有發(fā)生，同時(shí)因法律的缺失導(dǎo)致一些明顯損害社會(huì)的行為得以逃過處罰，這些都帶給法律人以深刻的思考。比附的應(yīng)用幾乎貫穿整個(gè)傳統(tǒng)中國(guó)，影響整個(gè)中華法系文化圈，其中所體現(xiàn)的“禮法結(jié)合”、“情罪相當(dāng)”、“個(gè)案正義”等思想，經(jīng)過歲月的磨礪和近代法制改革的揚(yáng)棄，已成為沉淀中華文化不可分割的一部分。而其作為中華法系特有的體

3、系，更是體現(xiàn)了深厚的本土性和超時(shí)代性，影響一代代的法律人。對(duì)明代比附進(jìn)行梳理和分析，并充分挖掘其所蘊(yùn)含的超時(shí)代價(jià)值，發(fā)揮其本土法治資源的優(yōu)越性。
　　本文共分四部分。首先是緒論，該部分闡明選題的原因及背景，分析明代比附的學(xué)術(shù)史沿革與現(xiàn)狀。首先是對(duì)比附的含義進(jìn)行分析，找出比附的源流；其次是比附制度的產(chǎn)生與沿革，以漢決事比、唐“舉輕明重”以及明清的比附作為時(shí)間節(jié)點(diǎn)。
　　第二部分是對(duì)明代比附進(jìn)行分析，明確比附的歷史沿革和明代比附

4、的概念研究，包括比附與相關(guān)概念、比附的功能和分類等。通過這部分的研究，可以對(duì)比附的歷史含義以及立法思想有全面的認(rèn)識(shí)，并運(yùn)用當(dāng)代的法學(xué)理念和相關(guān)概念進(jìn)行比較，完成比附與現(xiàn)代法理之間的溝通，以期對(duì)比附有更加全面的認(rèn)識(shí)。
　　第三部分是明代的比附研究，包括律令例中的比附以及其他判例、判牘、成案中的比附及其適用，比附的弊端與監(jiān)督比附的主體與思維等。這部分的研究意義在于比較全面的呈現(xiàn)明代比附的全貌。
　　最后一部分則是對(duì)比附的時(shí)代價(jià)值