屬人法連結(jié)點(diǎn)的適用比較.pdf

1、在國(guó)際私法中，屬人法連結(jié)點(diǎn)的適用直接關(guān)系到涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的切身利益，對(duì)涉外私法關(guān)系起著決定性的作用。因?yàn)椋谕簧嫱饷裆淌路申P(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定中，采用不同的屬人法標(biāo)準(zhǔn)，即選擇不同的連結(jié)點(diǎn)，往往會(huì)得出不同甚至截然相反的結(jié)果;并且，屬人法連結(jié)點(diǎn)本身在不同國(guó)家尚存在不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，如住所、慣常居所的確定等。因而，即便對(duì)同一涉外民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定采用同一屬人法連結(jié)點(diǎn)，也可能會(huì)因認(rèn)定的不同而得出不一致的結(jié)果。此外，屬人法各連

2、結(jié)點(diǎn)還是判定涉外民商事法律關(guān)系和確定國(guó)際管轄權(quán)的重要依據(jù)?？梢?，屬人法連結(jié)點(diǎn)在國(guó)際私法中具有著十分重要的意義。然而，目前學(xué)界對(duì)該問題的研究側(cè)重不一，并且尚不夠全面和系統(tǒng)，尤其缺乏對(duì)屬人法連結(jié)點(diǎn)確立的原則和具體適用方法的比較研究。另外，對(duì)慣常居所的確定標(biāo)準(zhǔn)的討論也不多。故此，加強(qiáng)對(duì)屬人法連結(jié)點(diǎn)的深入研究無疑是十分重要和必要的。
　　 在“國(guó)籍”的觀念還不占主要地位的時(shí)代，住所曾是屬人法確立的第一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。自13世紀(jì)的“法則區(qū)別說”起

3、至1804年的《法國(guó)民法典》出臺(tái)前的約600年間，住所一直作為屬人法的唯一連結(jié)點(diǎn)被使用。然而，1804年《法國(guó)民法典》的出臺(tái)打破了這種獨(dú)秀一枝的局面，國(guó)籍作為連結(jié)點(diǎn)首次出現(xiàn)在該法之中，后經(jīng)意大利政治學(xué)家兼法學(xué)家孟西尼的倡導(dǎo)，國(guó)籍作為屬人法連結(jié)點(diǎn)在歐洲大陸國(guó)家迅速得以確立，是為本國(guó)法主義。與此同時(shí)，英美等普通法系國(guó)家卻仍然堅(jiān)持以住所作為屬人法的連結(jié)點(diǎn)，是為住所地法主義。自此，兩大法系在屬人法標(biāo)準(zhǔn)的確立問題上產(chǎn)生了重大分歧。后來，隨著經(jīng)濟(jì)和

4、社會(huì)的發(fā)展，越來越多的人走出國(guó)門而定居國(guó)外，甚至在那兒終其一生而不再歸國(guó)，這時(shí)其與住所地國(guó)的聯(lián)系較國(guó)籍國(guó)則更為密切。因此，一些大陸法系國(guó)家，如瑞士，在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立上一改先前的本國(guó)法主義而往住所靠近。但國(guó)籍與住所的沖突畢竟還是阻礙了國(guó)際私法的統(tǒng)一化進(jìn)程。因此，為解決這一問題，在國(guó)際社會(huì)的努力下，確定屬人法的一個(gè)新標(biāo)準(zhǔn)，即慣常居所地法便應(yīng)運(yùn)而生。其開始主要被用于海牙國(guó)際私法會(huì)議通過的一系列國(guó)際公約中，后也被越來越多的國(guó)內(nèi)立法所采用。自

5、此，確定屬人法的標(biāo)準(zhǔn)主要有國(guó)籍、住所和慣常居所這么三個(gè)連結(jié)點(diǎn)，盡管在屬人法領(lǐng)域的準(zhǔn)據(jù)法的確定中也出現(xiàn)有居所和現(xiàn)在（所在）地等連結(jié)點(diǎn)。
　　 那么，屬人法的連結(jié)點(diǎn)究應(yīng)如何確立呢？在將24個(gè)國(guó)家的相關(guān)國(guó)內(nèi)立法及24個(gè)國(guó)際私法公約作比較研究后，得出結(jié)論認(rèn)為:第一，當(dāng)前大多數(shù)國(guó)家在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立問題上都采取審慎的態(tài)度，一般都反對(duì)采取單一選擇制原則，即不絕對(duì)地以國(guó)籍、住所或慣常居所中的任何一個(gè)作為所有屬人事項(xiàng)的準(zhǔn)據(jù)法確定的唯一或單一連

6、結(jié)點(diǎn);而往往采取的是根據(jù)不同情況適用不同方法采用不同連結(jié)點(diǎn)的多元選擇制原則。第二，在各連結(jié)點(diǎn)的具體適用方法上，一般也不采用單一連結(jié)點(diǎn)的方法，而采用較多的是以其中的一個(gè)連結(jié)點(diǎn)為主而予以首選適用，而以其他連結(jié)點(diǎn)作為其補(bǔ)充而予以依次適用;或者采用任意選擇的方法，將兩個(gè)或更多的連結(jié)點(diǎn)作為并列的連結(jié)點(diǎn)予以任意選擇適用。第三，至于慣常居所，一般是要么作為國(guó)籍或住所的補(bǔ)充連結(jié)點(diǎn)被予以依次適用的，要么與國(guó)籍、住所等連結(jié)點(diǎn)并列而被予以任意選擇適用，而較少

7、作為首選連結(jié)點(diǎn)或單一連結(jié)點(diǎn)被予以適用。
　　 因此，可以預(yù)測(cè)，慣常居所作為連結(jié)點(diǎn)在國(guó)際私法立法中出現(xiàn)的頻率會(huì)越來越高，其在國(guó)際私法中的地位和作用也會(huì)因此而得以不斷加強(qiáng)。盡管如此，可以斷言，慣常居所在未來相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)期內(nèi)不管是在普通法系國(guó)家還是在大陸法系國(guó)家都不會(huì)絕對(duì)地取代國(guó)籍或住所而成為屬人法確立的唯一標(biāo)準(zhǔn)，其主要還是作為一個(gè)輔助性的連結(jié)點(diǎn)被予以適用的，尤其是在傳統(tǒng)的屬人法領(lǐng)域。因?yàn)?，屬人法乃附隨于人而適用的法律，自應(yīng)以一定程

8、度的可確定性為考慮因素。然而，慣常居所這個(gè)概念目前還沒有明確的、統(tǒng)一的定義，因此界定該概念的任務(wù)或權(quán)力便落在了法官們的身上。而過多的自由裁量權(quán)實(shí)難平衡法律的穩(wěn)定性或可預(yù)見性與靈活性之間的關(guān)系。
　　 我國(guó)于2010年出臺(tái)了《涉外民事關(guān)系法律適用法》，這是我國(guó)第一部關(guān)于國(guó)際私法的單行立法，對(duì)整個(gè)國(guó)家法律體系的建立具有重要的意義。通過對(duì)該法條文的逐一統(tǒng)計(jì)和分析發(fā)現(xiàn):該法在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立上采用的是多元選擇制原則，這是非常值得肯定的

9、地方;然而，該法大量使用“經(jīng)常居所”作為相關(guān)事項(xiàng)準(zhǔn)據(jù)法確定的單一連結(jié)點(diǎn)和首選連結(jié)點(diǎn);國(guó)籍也多是作為輔助性的連結(jié)點(diǎn)而出現(xiàn)的;住所連結(jié)點(diǎn)根本沒被采用。
　　 這種在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立上無視住所、輕視國(guó)籍、過于倚重經(jīng)常居所的做法實(shí)難找到合理的解釋;況且，經(jīng)常居所作為屬人法連結(jié)點(diǎn)在我國(guó)立法中找不到合理的依據(jù)，也與國(guó)際通行用語(yǔ)不一致;另外，該法在屬人法的具體適用方面還存在連結(jié)點(diǎn)欠缺等問題。然而，法律的出臺(tái)總凝聚著不少人的心血，不能一味地責(zé)