刑法謙抑性的法理分析.pdf

1、啟蒙運動后，人們開始深刻而又理性地反省法律尤其是刑法的角色和定位，對刑法的社會保護機能和人權保障機能統(tǒng)一的認識促使人們強烈反對嚴刑酷法，反對刑罰擅斷殘酷，而主張刑罰輕緩的思想便成為了現(xiàn)代刑法謙抑思想的理論之源。刑法也開始找回了失落的權威和尊嚴，刑法的謙抑思想開始得到宣揚。從那之后，刑事法治不斷地朝著文明的方向邁進，刑法謙抑性理念越來越受到人們的重視和倡導，并開始在刑事法律制度中逐漸得以體現(xiàn)。刑法謙抑性的理念對我國這樣一個歷來主張重刑主義

2、的國家而言，更是有著舉足輕重的作用。它能夠彌補我國刑事政策和刑事立法的不足，能夠使刑法人權保障的功能得到實現(xiàn)，并能推動我國刑法科學化發(fā)展，從而使我國刑法更趨于人性化，同時還有利于我國社會主義法治社會的構建。對此，本文擬將對刑法的謙抑性作初步研究。
　　 本文共分為以下四部分：
　　 第一部分：首先介紹了刑法謙抑性的概念。學者們對刑法謙抑性的含義各自提出了自己的觀點，本文擷取了具有代表性的幾種觀點，然后在對各種觀點簡單評析

3、的基礎上總結出了刑法謙抑性所應具有的內(nèi)涵。其次介紹了刑法謙抑性的歷史淵源，分別從我國和西方國家兩個方面闡述刑法謙抑性思想的形成和發(fā)展歷程。
　　 我國最初的“慎刑”、“恤刑”思想就閃耀著謙抑的光輝，在奴隸社會和封建社會雖然重刑主義思想還是較濃重，但是謙抑的刑法思想在當時的法律制度中還是有所體現(xiàn)的。在西方，天賦人權、自由、博愛以及法律面前人人平等等思想的相繼出現(xiàn)，使得刑法謙抑性思想的產(chǎn)生有了深刻的理論淵源。進入十八世紀中葉以后，刑

4、法謙抑性思想已被人們系統(tǒng)地表述和普遍地認可。
　　 第二部分：本部分對刑法謙抑性背后的法理予以分析，主要從以下幾個方面著手：我國目前提倡的“寬嚴相濟”的刑事政策要求刑法不能過于嚴厲，尤其是對于輕微刑事犯罪。人文主義思想的影響及我們對刑法地位、機能的深入了解，讓我們認識到作為保障法地位的刑法不僅是保護社會的，還應當注重人權的保障。
　　 同時因為犯罪是不可避免的，犯罪的產(chǎn)生不僅有犯罪人自身的原因，還有許多其他復雜原因，再加

5、上刑罰本身也具有負面性，不適當?shù)男塘P適用只會加大國家的投入，但卻可能達不到法律效益的最大化。?這些背后的法理基礎決定了刑法必須是謙抑的。
　　 第三部分:本部分主要是對我國刑法謙抑性的現(xiàn)狀進行考察，分別從我國立法、司法和執(zhí)法三個方面存在的問題予以闡述。在立法上，我國的刑罰體系設計不太合理，種類相對單調。在處罰范圍上，我國刑事處罰適用范圍、適用對象存在過于廣泛的現(xiàn)象。同時在刑罰的設置上，部分犯罪刑罰設置過重，呈現(xiàn)出重刑色彩的問題。

6、司法層面上的問題主要有：量刑時，一些不需要評價的因素被考慮，變相加重了犯罪人的刑罰；沒有正確執(zhí)行犯罪人從寬的規(guī)定；面對犯罪后果，不愿意運用非刑罰措施；適用刑罰時重監(jiān)禁刑而輕非監(jiān)禁刑。最后，刑罰執(zhí)行階段存在申訴不減刑、假釋適用率低、緩刑適用太少的問題。
　　 第四部分：本部分是回到我國現(xiàn)實，研究當前我國實現(xiàn)刑法謙抑性的途徑。
　　 我國實現(xiàn)謙抑性的途徑有非犯罪化、非刑罰化及輕刑化這三種途徑。非犯罪化可通過立法上的非犯罪化和