刑法謙抑性的法理分析.pdf

1、啟蒙運(yùn)動(dòng)后，人們開(kāi)始深刻而又理性地反省法律尤其是刑法的角色和定位，對(duì)刑法的社會(huì)保護(hù)機(jī)能和人權(quán)保障機(jī)能統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)促使人們強(qiáng)烈反對(duì)嚴(yán)刑酷法，反對(duì)刑罰擅斷殘酷，而主張刑罰輕緩的思想便成為了現(xiàn)代刑法謙抑思想的理論之源。刑法也開(kāi)始找回了失落的權(quán)威和尊嚴(yán)，刑法的謙抑思想開(kāi)始得到宣揚(yáng)。從那之后，刑事法治不斷地朝著文明的方向邁進(jìn)，刑法謙抑性理念越來(lái)越受到人們的重視和倡導(dǎo)，并開(kāi)始在刑事法律制度中逐漸得以體現(xiàn)。刑法謙抑性的理念對(duì)我國(guó)這樣一個(gè)歷來(lái)主張重刑主義

2、的國(guó)家而言，更是有著舉足輕重的作用。它能夠彌補(bǔ)我國(guó)刑事政策和刑事立法的不足，能夠使刑法人權(quán)保障的功能得到實(shí)現(xiàn)，并能推動(dòng)我國(guó)刑法科學(xué)化發(fā)展，從而使我國(guó)刑法更趨于人性化，同時(shí)還有利于我國(guó)社會(huì)主義法治社會(huì)的構(gòu)建。對(duì)此，本文擬將對(duì)刑法的謙抑性作初步研究。
　　 本文共分為以下四部分：
　　 第一部分：首先介紹了刑法謙抑性的概念。學(xué)者們對(duì)刑法謙抑性的含義各自提出了自己的觀點(diǎn)，本文擷取了具有代表性的幾種觀點(diǎn)，然后在對(duì)各種觀點(diǎn)簡(jiǎn)單評(píng)析

3、的基礎(chǔ)上總結(jié)出了刑法謙抑性所應(yīng)具有的內(nèi)涵。其次介紹了刑法謙抑性的歷史淵源，分別從我國(guó)和西方國(guó)家兩個(gè)方面闡述刑法謙抑性思想的形成和發(fā)展歷程。
　　 我國(guó)最初的“慎刑”、“恤刑”思想就閃耀著謙抑的光輝，在奴隸社會(huì)和封建社會(huì)雖然重刑主義思想還是較濃重，但是謙抑的刑法思想在當(dāng)時(shí)的法律制度中還是有所體現(xiàn)的。在西方，天賦人權(quán)、自由、博愛(ài)以及法律面前人人平等等思想的相繼出現(xiàn)，使得刑法謙抑性思想的產(chǎn)生有了深刻的理論淵源。進(jìn)入十八世紀(jì)中葉以后，刑

4、法謙抑性思想已被人們系統(tǒng)地表述和普遍地認(rèn)可。
　　 第二部分：本部分對(duì)刑法謙抑性背后的法理予以分析，主要從以下幾個(gè)方面著手：我國(guó)目前提倡的“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策要求刑法不能過(guò)于嚴(yán)厲，尤其是對(duì)于輕微刑事犯罪。人文主義思想的影響及我們對(duì)刑法地位、機(jī)能的深入了解，讓我們認(rèn)識(shí)到作為保障法地位的刑法不僅是保護(hù)社會(huì)的，還應(yīng)當(dāng)注重人權(quán)的保障。
　　 同時(shí)因?yàn)榉缸锸遣豢杀苊獾?，犯罪的產(chǎn)生不僅有犯罪人自身的原因，還有許多其他復(fù)雜原因，再加

5、上刑罰本身也具有負(fù)面性，不適當(dāng)?shù)男塘P適用只會(huì)加大國(guó)家的投入，但卻可能達(dá)不到法律效益的最大化。?這些背后的法理基礎(chǔ)決定了刑法必須是謙抑的。
　　 第三部分:本部分主要是對(duì)我國(guó)刑法謙抑性的現(xiàn)狀進(jìn)行考察，分別從我國(guó)立法、司法和執(zhí)法三個(gè)方面存在的問(wèn)題予以闡述。在立法上，我國(guó)的刑罰體系設(shè)計(jì)不太合理，種類(lèi)相對(duì)單調(diào)。在處罰范圍上，我國(guó)刑事處罰適用范圍、適用對(duì)象存在過(guò)于廣泛的現(xiàn)象。同時(shí)在刑罰的設(shè)置上，部分犯罪刑罰設(shè)置過(guò)重，呈現(xiàn)出重刑色彩的問(wèn)題。

6、司法層面上的問(wèn)題主要有：量刑時(shí)，一些不需要評(píng)價(jià)的因素被考慮，變相加重了犯罪人的刑罰；沒(méi)有正確執(zhí)行犯罪人從寬的規(guī)定；面對(duì)犯罪后果，不愿意運(yùn)用非刑罰措施；適用刑罰時(shí)重監(jiān)禁刑而輕非監(jiān)禁刑。最后，刑罰執(zhí)行階段存在申訴不減刑、假釋適用率低、緩刑適用太少的問(wèn)題。
　　 第四部分：本部分是回到我國(guó)現(xiàn)實(shí)，研究當(dāng)前我國(guó)實(shí)現(xiàn)刑法謙抑性的途徑。
　　 我國(guó)實(shí)現(xiàn)謙抑性的途徑有非犯罪化、非刑罰化及輕刑化這三種途徑。非犯罪化可通過(guò)立法上的非犯罪化和