無(wú)償債能力公司的董事受信義務(wù).pdf

1、對(duì)于董事的受信義務(wù)問(wèn)題，國(guó)內(nèi)外研究已經(jīng)很透徹。然而，這些研究主要都是圍繞公司成立之后，在公司處于有償債能力情況下，董事對(duì)公司或者說(shuō)對(duì)所有股東負(fù)有受信義務(wù)的內(nèi)容和操作進(jìn)行的探討。而筆者選擇“無(wú)償債能力公司的董事受信義務(wù)，，課題的著眼點(diǎn)在于探討公司實(shí)際上處于或者臨近無(wú)償債能力即資不抵債或者不能夠返還到期債務(wù)時(shí)，董事對(duì)公司負(fù)有受信義務(wù)的轉(zhuǎn)變——即董事仍然對(duì)公司整體負(fù)有受信義務(wù)，不過(guò)這時(shí)其具體的義務(wù)對(duì)象發(fā)生了改變，董事在這時(shí)基于公司整體利益，對(duì)

2、債權(quán)人負(fù)有受信義務(wù)。 按照公司法的一般原理，公司董事為所有股東利益而對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有控制和管理的權(quán)利，其地位相當(dāng)于信托法中的受信人，所以，公司董事對(duì)整個(gè)公司或者所有股東負(fù)有受信義務(wù)，必須對(duì)公司承擔(dān)注意義務(wù)和忠誠(chéng)義務(wù)。按照漢密爾頓教授對(duì)董事受信義務(wù)的分類(lèi)，董事的受信義務(wù)分為注意義務(wù)和忠誠(chéng)義務(wù)。與股東因?yàn)橥顿Y享有公司的所有權(quán)相反，債權(quán)人的利益由公司和債權(quán)入之間簽訂的合同進(jìn)行規(guī)范，董事對(duì)債權(quán)人不承擔(dān)任何的受信義務(wù)。然而，這種情況在公司事

3、實(shí)上處于或者臨近無(wú)償債能力時(shí)，發(fā)生改變。即當(dāng)公司無(wú)償債能力時(shí)，也就是當(dāng)公司不能支付到期債務(wù)或者其負(fù)債已經(jīng)超過(guò)資產(chǎn)的情況下，董事基于公司整體利益，對(duì)債權(quán)人負(fù)有受信義務(wù)，必須在其經(jīng)營(yíng)管理中，考慮債權(quán)人的利益。因?yàn)楫?dāng)公司處于無(wú)償債能力情形時(shí)，董事仍然是公司的受信人，由于股東的所有者權(quán)益毫無(wú)價(jià)值，不足以清償債務(wù)的公司剩余財(cái)產(chǎn)都要被用來(lái)清償債務(wù)，債權(quán)人成為了擁有公司最終經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利人，董事實(shí)際上控制的公司剩余財(cái)產(chǎn)都將屬于債權(quán)人，由于債權(quán)人在公司

4、沒(méi)有進(jìn)入破產(chǎn)程序前并沒(méi)有真正的權(quán)利影響公司董事的行為，而董事?lián)碛写罅康臋?quán)利去影響公司的經(jīng)營(yíng)和決定債權(quán)人命運(yùn)，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，有必要使董事基于公司整體利益，對(duì)債權(quán)人負(fù)有受信義務(wù)。 除序言、結(jié)語(yǔ)外，本文以特殊的公司，特殊的受信義務(wù)以及特殊的訴訟為主線分為四大部分： 第一部分闡述構(gòu)建無(wú)償債能力公司的董事受信義務(wù)的必要性。從以下三個(gè)方面論述：首先，公司股東、董事和債權(quán)人之間存在的代理成本在公司處于無(wú)償債能力時(shí)，將使債權(quán)風(fēng)險(xiǎn)

5、增大。其次，債權(quán)人在現(xiàn)行機(jī)制下能夠采取的保護(hù)措施不足以保護(hù)其利益。最后，我國(guó)破產(chǎn)法、民事訴訟破產(chǎn)程序和公司法的現(xiàn)行規(guī)定無(wú)法確實(shí)的保護(hù)債權(quán)人的利益。 第二部分闡述應(yīng)如何構(gòu)建無(wú)償債能力公司的董事受信義務(wù)。分為理論依據(jù)、如何分辯公司無(wú)償債能力(包含公司不能支付到期債務(wù)和資不抵債)、公司在什么時(shí)候?qū)儆跓o(wú)償債能力公司、受信義務(wù)的內(nèi)容(注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù))、受信義務(wù)的主體范圍(董事的范圍和債權(quán)人的范圍)、訴訟問(wèn)題(訴訟條件、訴訟當(dāng)事人、訴訟