間接正犯的比較考察.pdf

1、間接正犯理論之所以存在，是有其基礎(chǔ)的。德日等國(guó)刑法對(duì)犯罪人作正犯、教唆犯、幫助犯的區(qū)分，以實(shí)行行為為定型以限制犯罪的成立。正犯是親自實(shí)施實(shí)行行為的人，教唆犯、幫助犯因從屬于正犯之不法而有罪。依此，在有關(guān)利用他人實(shí)施犯罪的情形，利用人未親自實(shí)施實(shí)行行為，不是正犯；親自實(shí)施實(shí)行行為的人所為并非不法，實(shí)施利用行為的人無(wú)所從屬，而不能論之以教唆犯。因此，修正正犯概念，將利用他人犯罪者納入正犯，肯定間接正犯之正犯性。可見，區(qū)分正犯與共犯、共犯從屬

2、性是間接正犯成立的基礎(chǔ)。在英國(guó)、美國(guó)，由于從犯原則無(wú)法處理利用他人犯罪的情形，就有了無(wú)辜的代理人原則。但無(wú)辜的代理人原則在處理涉及特殊群體的成員或不可代理行為的犯罪時(shí)，陷入了困境。較為合適的解決途徑是，將“造成他人實(shí)施犯罪行為”的行為規(guī)定為犯罪。這與不區(qū)分犯罪參與人的趨向相一致。這會(huì)導(dǎo)致間接正犯理論成為多余。 我國(guó)刑法有關(guān)教唆未遂及未遂犯罪的規(guī)定，決定了對(duì)教唆未遂的處罰是原則性。這從根本上否定了教唆犯的從屬性，否定了以實(shí)行行為為