論流通抵押.pdf

1、流通抵押制度是應(yīng)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求的產(chǎn)物，是不動產(chǎn)抵押權(quán)制度發(fā)展的結(jié)果，是一種不同于傳統(tǒng)保全抵押制度的新型擔(dān)保物權(quán)制度，目前我國立法上對此未能得到及時反映，理論上關(guān)于流通抵押的專門性研究也缺乏全面深入探討。本文突破了已有的在對中外擔(dān)保物權(quán)進(jìn)行對比研究中就流通抵押簡單介紹的現(xiàn)狀，借助于相關(guān)文獻(xiàn)，通過總結(jié)分析有關(guān)流通抵押的論述，運用比較分析、歸納概況等多種研究方法，針對流通抵押的概念、依據(jù)、歷史發(fā)展、社會功能等一系列基本問題作了較為全面細(xì)致的

2、論述，較為完整地呈現(xiàn)了流通抵押制度的法理闡釋，并在此基礎(chǔ)上結(jié)合國外相關(guān)的法律規(guī)范和我國實際情況提出了一些立法建議。 本文除引言、結(jié)語外，正文包括如下五個部分： 第一部分，闡述了流通抵押的定義。認(rèn)為流通抵押是為主債權(quán)提供擔(dān)保的抵押權(quán)，可以脫離主債權(quán)而獨立存在，并可作為投資標(biāo)的自由轉(zhuǎn)讓的一種不動產(chǎn)擔(dān)保方式。流通抵押是一種兼具保全債權(quán)與融資、投資功能的抵押方式，具有獨立性、流通性的特征。與流通抵押相對的是傳統(tǒng)的保全抵押。保全抵

3、押是指以保全債權(quán)為目的而并不期待其流通的一種不動產(chǎn)擔(dān)保方式。在抵押權(quán)的公示、公示的效力、抵押權(quán)的移轉(zhuǎn)、抵押權(quán)與主債權(quán)的關(guān)系等方面，流通抵押與保全抵押都存在區(qū)別。保全抵押對主債權(quán)具有強(qiáng)烈的附隨性，而流通抵押的附隨性則很弱。 第二部分，闡釋了擔(dān)保物權(quán)的獨立性理論是流通抵押的理論依據(jù)。擔(dān)保物權(quán)的獨立性是指擔(dān)保物權(quán)是一種可以獨立的物權(quán)，它不依賴于任何權(quán)利而存在，擔(dān)保物權(quán)的效力也不受其他行為效力的影響。獨立性理論反映了擔(dān)保物權(quán)系價值權(quán)的本

4、質(zhì)屬性。擔(dān)保物權(quán)的價值屬性是指擔(dān)保物權(quán)人不以獲得擔(dān)保物的使用價值為目的，而是通過對擔(dān)保物的交換價值的支配來達(dá)到其目的。價值權(quán)性不僅是抵押權(quán)的本質(zhì)屬性，也是所有物的擔(dān)保的共同屬性。獨立性理論拓展了擔(dān)保物權(quán)的投資功能，完善了其保全功能，滿足了經(jīng)濟(jì)發(fā)展對投資的巨大需求。流通抵押的獨立性體現(xiàn)了擔(dān)保物權(quán)是價值權(quán)的本質(zhì)。物的價值包括使用價值和交換價值。在他物權(quán)中，用益物權(quán)關(guān)注物的使用價值，而擔(dān)保物權(quán)支配物的交換價值。價值權(quán)是擔(dān)保物權(quán)的本質(zhì)屬性，從屬

5、性(附隨性)只是擔(dān)保物權(quán)的一般屬性。流通抵押使物的交換價值得到充分發(fā)揮。 第三部分，比較分析了抵押權(quán)制度的發(fā)展和一些國家關(guān)于流通抵押的不同規(guī)定。文章指出，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是抵押權(quán)制度發(fā)展的根本推動力。商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家抵押權(quán)制度就發(fā)達(dá)，商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的國家抵押權(quán)制度就不發(fā)達(dá)。公平交易和交易安全是抵押權(quán)制度發(fā)展的根本原則。公平原則推動著抵押權(quán)制度不斷演進(jìn)，使抵押權(quán)制度日臻完備。抵押權(quán)制度一般都是始于權(quán)利與占有的共同轉(zhuǎn)移到權(quán)利與占有的

6、分別轉(zhuǎn)移最終到權(quán)利和占有都不發(fā)生轉(zhuǎn)移的發(fā)展過程。 第四部分，闡述了抵押權(quán)制度的社會功能。抵押權(quán)制度具有債權(quán)保障和融資投資的社會功能。保全抵押和流通抵押都具有債權(quán)保障的功能，都可以保障債權(quán)的實現(xiàn)和交易的安全。但由于保全抵押強(qiáng)調(diào)抵押權(quán)對主債權(quán)的附隨性，這就增加了交易的成本，造成保全抵押無法勝任融資投資的重任。流通抵押則依靠自身獨立性和流通性的特征，彌補(bǔ)了保全抵押的缺陷，與有價證券相結(jié)合在市場上流通以達(dá)到融資投資的目的。 第五

7、部分，論述了我國建立流通抵押制度的必要性與可能性并就我國如何建立流通抵押制度提出建議。我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，積累了一定的資金并形成了穩(wěn)定的金融市場，要求增加風(fēng)險較小、收益較多的融資投資渠道，同時我國也初步建立了社會主義法制體系，形成了經(jīng)濟(jì)建設(shè)的法治環(huán)境，這些因素都為流通抵押制度的產(chǎn)生提供了可能和便利。文章還結(jié)合我國現(xiàn)有法律規(guī)范提出了一些關(guān)于流通抵押制度的立法建議。我國現(xiàn)有法律規(guī)范并未對流通抵押做出規(guī)定，本文提出在我國有關(guān)抵押權(quán)