非國內化仲裁理論研究——以仲裁自治性為視角.pdf

1、非國內化仲裁理論是在國際商事仲裁實踐中發(fā)展起來的關于仲裁程序法和實體法的適用并延伸至仲裁裁決效力的一種理論。該理論的核心內容是,在國際商事仲裁程序法和實體法的適用方面,該理論強調可以適用當事人或仲裁庭選定的仲裁地以外的法律;在國際商事仲裁裁決的效力方面,非國內化仲裁理論強調仲裁的效力是自治的,不依賴于任何國家的承認與認可。在國際商事仲裁飛速發(fā)展的今天,對其進行研究有一定的理論和實踐意義。
　　本文第一部分主要論述非國內化仲裁理論的

2、形成。20世紀中期以來,仲裁中涉外因素逐漸增多、常設機構的大量出現(xiàn)以及各國立法對當事人意思自治原則的尊重,使得非國內化仲裁理論的產生具備了實踐基礎。國際商事仲裁實踐中的具體案例則為該理論的出現(xiàn)提供了重要的支持。在此基礎上，西方的一些學者提出了非國內化仲裁理論。不同的學者盡管對非國內化仲裁理論有不同表述,但大都認為,該理論拓展了當事人意思自治,并推動了國際商事仲裁的進步。
　　本文第二部分主要論述非國內化仲裁理論對國際商事仲裁自治性

3、的推進。首先,在強調當事人意思自治方面,非國內化仲裁理論同仲裁契約論并無二致,甚至對當事人意思自治施加了更少的限制,從而契合了國際商事仲裁發(fā)展的趨勢。其次,非國內化仲裁理論反撥了傳統(tǒng)的仲裁程序依仲裁進行地規(guī)則理論。該理論認為,仲裁進行地同仲裁程序之間打聯(lián)系是偶然的,國際商事仲裁應不受仲裁程序進行地規(guī)則的控制,而只受仲裁裁決執(zhí)行地規(guī)則控制。再次,非國內化仲裁理論旨在限制法院對仲裁的過多干預,認為越少干預越好。最后,網上仲裁的出現(xiàn)給國際商事

4、仲裁的傳統(tǒng)理論和實踐帶來了挑戰(zhàn),而非國內化仲裁理論可以對網上仲裁的裁決效力、仲裁地等問題做出較好的解釋。
　　本文第三部分仍以仲裁自治性為視角,對非國內化仲裁理論存在的問題進行了理論反思和實證分析。與非國內化仲裁理論有關的基本問題需要澄清,如仲裁權的來源問題、仲裁裁決的國籍問題、仲裁與法院監(jiān)督的關系問題等。仲裁權來源于當事人的合意授予是毋庸置疑的。仲裁裁決應當具有國籍,天然的仲裁裁決在實踐中很難找到。國際商事仲裁只有在法院的支持下

5、,才能順利進行。從實證角度來看,大陸法系的一些國家,如法國、比利時等國的仲裁立法都體現(xiàn)了對非國內化仲裁理論某種程度的采納,但這并不意味著在這些國家仲裁已經完全非國內化。英國和美國晚近的立法和實踐也有采納非國內化仲裁理論打傾向,如英國1996年《仲裁法》放寬了對當事人意思自治的限制,美國有判例顯示非國內化仲裁理論得到了適用,但在英國和美國,仲裁程序依仲裁進行地規(guī)則這一傳統(tǒng)原則仍得到普遍遵循。
　　本文第四部分主要論述中國的相關立法和

6、實踐。中國1995年《仲裁法》及相關法律文件均未明確規(guī)定非內國裁決在中國的地位以及如何處理。中國法院也可能會遇到需要承認和執(zhí)行的裁決中程序的非內國化問題以及據(jù)此產生的對裁決效力的爭議。根據(jù)中國現(xiàn)行立法和實踐,非國內化仲裁理論在中國并沒有適用的機會。但隨著涉外商事仲裁案件的增多,中國很可能會遇到其他國家適用該理論的情形。在此基礎上，該部分就如何完善中國涉外商事仲裁制度、促進仲裁自治性的發(fā)展提出了的建議。
　　綜上所述,本文得出結論: