從契約正義的角度看契約自由的發(fā)展.pdf

1、契約自由作為一種思想,是“從身份到契約”運(yùn)動(dòng)的先驅(qū),作為一項(xiàng)原則,是契約法的靈魂與核心所在。而契約正義對(duì)契約自由的影響則貫穿契約法發(fā)展的始終。從古羅馬蘊(yùn)育契約自由的思想開(kāi)始,經(jīng)歷中世紀(jì)的黑暗,文藝復(fù)興的波瀾,資產(chǎn)階級(jí)革命的大潮,資本主義經(jīng)濟(jì)危機(jī)再到國(guó)家干預(yù),契約自由與契約法同命運(yùn)、共發(fā)展。而其興也好,衰也好,契約正義在幕后都起著評(píng)判與決定作用。
　　本文的正文主要分為四部分。在引言中簡(jiǎn)要介紹了契約自由的產(chǎn)生及發(fā)展情況,并對(duì)國(guó)內(nèi)外的

2、研究現(xiàn)狀以及本文的研究方法與研究意義作了簡(jiǎn)要說(shuō)明。
　　正文的第一部分主要敘述了契約自由從思想的源起到制度的確立這一段過(guò)程的內(nèi)容,主要論證了契約自由原則在近代民法上的確立是契約正義的內(nèi)在要求。該部分在對(duì)契約自由原則的含義進(jìn)行界定的基礎(chǔ)上，考證了契約自由思想的源起,敘述了契約自由作為一項(xiàng)原則在近代民法兩大法系確立的情況,分析了其在近代確立的理論、經(jīng)濟(jì)與政治基礎(chǔ),概述了契約自由原則對(duì)近代民法的價(jià)值與意義,指出契約自由原則是近代民法的核

3、心與靈魂。在第一部分的最后,闡述了契約正義的含義,并指出契約自由原則在近代的確立與繁榮與契約正義內(nèi)在要求是分不開(kāi)的,正是由于契約正義與契約自由在近代民法中的合體性才使其被奉為神圣。
　　正文的第二、第三部分合起來(lái)闡述了一個(gè)問(wèn)題,即當(dāng)契約正義從形式正義轉(zhuǎn)向?qū)嵸|(zhì)正義時(shí),其對(duì)契約自由原則的影響。第二部分主要敘述了契約自由原則在現(xiàn)代民法上困惑,并指出在現(xiàn)代民法上契約自由已逐漸背離契約正義,進(jìn)而引出第三部分即在契約實(shí)質(zhì)正義的指引下現(xiàn)代民法對(duì)

4、契約自由原則的限制。第三部分在縱觀(guān)現(xiàn)代民法的基本走向的基礎(chǔ)上，從立法與司法兩個(gè)角度論述了對(duì)契約自由原則進(jìn)行限制的具體途徑。第三部分的第三小點(diǎn)是一個(gè)表明筆者立場(chǎng)觀(guān)點(diǎn)的段落,通過(guò)對(duì)契約自由與契約正義相互關(guān)系的概括,指出契約自由原則并非真正意義上的衰落,受到了限制的契約自由原則,在現(xiàn)代契約法乃至現(xiàn)代民法中仍然是一項(xiàng)重要的基本原則,自由合意仍然是契約的靈魂所在,契約自由、意思自治,是私法永恒的話(huà)題。
　　正文的第四部分主要論述了契約自由在

5、我國(guó)的本土化問(wèn)題,在私法制度已較完善而私法精神卻遠(yuǎn)未普及的現(xiàn)實(shí)背景下,契約自由原則在我國(guó)仍任重而道遠(yuǎn)。在對(duì)三個(gè)較具代表性的問(wèn)題進(jìn)行分析后,指出筆者希望通過(guò)對(duì)契約自由原則的本土化分析而引發(fā)我國(guó)對(duì)私法思維的重視,對(duì)私法精神的尊重。
　　筆者在前人研究的基礎(chǔ)上，采用縱橫交叉的研究方法,將契約正義的橫向評(píng)判與契約自由的縱向發(fā)展相結(jié)合,目的在于通過(guò)對(duì)契約自由原則進(jìn)行系統(tǒng)論述的嘗試,以期對(duì)契約自由的思想在我國(guó)的傳播有所裨益,對(duì)私法精神在我國(guó)民