《計劃生育法》《母嬰保健法》職責融合及法規(guī)適用選擇

1、1,《計劃生育法》《母嬰保健法》職責融合及法規(guī)適用選擇,衛(wèi)生部全國醫(yī)療服務標準委員會 委員四川省衛(wèi)生廳衛(wèi)生決策咨詢委員會 委員四川省衛(wèi)生行政執(zhí)法法律咨詢委員會 委員四川省律師協(xié)會醫(yī)事法學專委會 委員四川省衛(wèi)生法治研究中心 研究員攀枝花市衛(wèi)生監(jiān)督局 主任醫(yī)師,石 濱,2,母嬰保健常用法律法規(guī),中華人民共和國母嬰保健

2、法（1994年10月27日第八屆全國人大常委會第十次會議通過，1995年6月1日起施行，2009年08月27日根據(jù)《全國人民代表大會常務委員會關于修改部分法律的決定》修訂 ）中華人民共和國母嬰保健法實施辦法（國務院308號令，2001年6月20日）× × 省母嬰保健法地方性法規(guī)或規(guī)章關于禁止非醫(yī)學需要的胎兒性別鑒定和選擇性別的人工終止妊娠的規(guī)定（國家計生委，衛(wèi)生部，國家藥監(jiān)局2003年1月1日起施行）產(chǎn)前診斷

3、技術管理辦法（衛(wèi)生部33號令，2002年12月13日公布，2003年5月1日起施行）農(nóng)村助產(chǎn)人員管理條例（試行）（衛(wèi)生部1989年2月10日頒布實施）母乳代用品銷售管理辦法（1995年6月13日衛(wèi)生部、國內貿(mào)易部、廣播電影電視部、新聞出版署、國家工商行政管理局、中國輕工總會發(fā)布）母嬰保健醫(yī)學技術鑒定管理辦法（1995年8月7日）母嬰保健專項技術服務許可及人員資格管理辦法 （1995年8月7日）新生兒疾病篩查管理辦法（衛(wèi)生部令第

4、64號，2009年2月16日公布自2009年6月1日起施行。）,3,母嬰保健專項技術服務基本標準（衛(wèi)婦發(fā)[1995]7號）胎兒常見染色體異常與開放性神經(jīng)管缺陷的產(chǎn)前篩查與診斷技術標準中華人民共和國行業(yè)標準WS322.1-2010衛(wèi)生部關于印發(fā)《產(chǎn)前診斷技術管理辦法》相關配套文件的通知（衛(wèi)基婦發(fā)[2002]307號）衛(wèi) 生 部 關 于 印 發(fā)《婚前保健工作規(guī)范（修訂）》的通知（衛(wèi)基婦發(fā)[2002]147號）衛(wèi)生部關于印發(fā)《孕產(chǎn)保健

5、服務工作規(guī)范（試行）》的通知（衛(wèi)婦社發(fā)[2007]56號）衛(wèi)生部關于印發(fā)《孕產(chǎn)期保健工作管理辦法》和《孕產(chǎn)期保健工作規(guī)范》的通知（衛(wèi)婦社發(fā)[2011]56號）附家庭接生基本要求,4,計劃生育常用法律法規(guī),中華人民共和國人口與計劃生育法（２００１年１２月２ ９日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十五次會議通過，2002年9月1日起施行） 計劃生育技術服務管理條例（2001年6月13日國務院令第309號公布，2004年12月10日

6、國務院令428號修訂）計劃生育技術服務管理條例實施細則（國家計劃生育委員會令第6號，2002年12月9日頒布） × × 省計劃生育技術服務管理地方性法規(guī)或規(guī)章,5,關于印發(fā)《常用計劃生育技術常規(guī)》的通知 （衛(wèi)基婦發(fā)[2003]32號）國家計生委關于印發(fā)《計劃生育技術服務項目評審基本標準(一)》的通知 （國計生發(fā)〔2001〕140號 ）國家計生委關于印發(fā)《

7、計劃生育技術服務項目評審基本標準(二)》的通知 （國人口發(fā)〔2007〕18號）新生兒疾病篩查技術規(guī)范 （衛(wèi)婦社發(fā)[2010]96號） × ×省計劃生育技術規(guī)范……,6,中華人民共和國行政訴訟法,第五十二條 人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內發(fā)生的行政案件?！　∪嗣穹ㄔ簩徖砻褡遄灾蔚胤降男姓讣⒁栽撁?/p>

8、族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)。,行政訴訟,法律法規(guī),規(guī)章,依據(jù),參照,,,,7,中華人民共和國行政訴訟法,第五十三條 人民法院審理行政案件，參照國務院部、委根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。　　人民法院認為地方人民政府制定、發(fā)布的規(guī)章與國務院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章不一致的，以

9、及國務院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決,8,最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》法[2004]96號,人民法院審理行政案件，依據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，參照規(guī)章。在參照規(guī)章時，應當對規(guī)章的規(guī)定是否合法有效進行判斷，對于合法有效的規(guī)章應當適用。,9,法律適用效力,1.法律 ＞ 行政法規(guī) ＞ 地方性法規(guī)、規(guī)章2.地方性法規(guī) ＞ 本級和下級規(guī)章

10、3.省級規(guī)章 ＞ 市級規(guī)章4.部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方規(guī)章之間具有同等效力,10,中華人民共和國立法法,第八十三條　同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。,11,最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》法[2004]96號,(二)特別規(guī)定與一般規(guī)定的適用關系同一法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治

11、條例和單行條例、規(guī)章內的不同條文對相同事項有一般規(guī)定和特別規(guī)定的，優(yōu)先適用特別規(guī)定。 法律之間、行政法規(guī)之間或者地方性法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的，人民法院原則上應按照下列情形適用： 新的一般規(guī)定允許舊的特別規(guī)定繼續(xù)適用的，適用舊的特別規(guī)定； 新的一般規(guī)定廢止舊的特別規(guī)定的，適用新的一般規(guī)定。,12,最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》法[2004

12、]96號,調整同一對象的兩個或者兩個以上的法律規(guī)范因規(guī)定不同的法律后果而產(chǎn)生沖突的，一般情況下應當按照立法法規(guī)定的上位法優(yōu)于下位法、后法優(yōu)于前法特別法優(yōu)于一般法等法律適用規(guī)則，判斷和選擇所應適用的法律規(guī)范。,注意：同一級別法規(guī)：特別法優(yōu)于一般法 同一機關制定：后法優(yōu)于前法,13,準確適用法規(guī)條款,1．高位法優(yōu)先適用規(guī)則 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章；行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)

13、章；地方性法規(guī)的效力高于本級和下級政府規(guī)章；省級政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內的較大的市政府制定的規(guī)章。,14,2．特別法優(yōu)先適用規(guī)則 同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定。3．新法優(yōu)先適用規(guī)則 同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。,15,4．地方法規(guī)優(yōu)先適用情形 地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章

14、依部門規(guī)章對同一事項規(guī)定不一致的，應當優(yōu)先適用地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章。 5．部門規(guī)章優(yōu)先適用情形 部門規(guī)章依據(jù)法律、行政法規(guī)的授權作出的實施性規(guī)定，或者部門規(guī)章對于尚未制定法律、行政法規(guī)而國務院授權的事項作出的具體規(guī)定，與地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章對同一事項規(guī)定不一致的，應當優(yōu)先適用部門規(guī)章。,16,6．部門規(guī)章沖突情形下的適用規(guī)則 部門規(guī)章與國務院其他部門制定的規(guī)章之間，對同一事項的規(guī)定不一致的，應當優(yōu)

15、先適用根據(jù)專屬職權制定的規(guī)章；兩個以上部門聯(lián)合制定的規(guī)章，優(yōu)先于一個部門單獨制定的規(guī)章；不能確定如何適用的，應當按程序報請國務院裁決。,17,行政案件適用法律規(guī)范問題,行政法規(guī)解釋規(guī)章解釋規(guī)范性文件 適用？,18,最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》法[2004]96號,全國人大常委會的法律解釋，國務院或者國務院授權的部門公布的行政法規(guī)解釋，人民法院作為審理行政案件的法律

16、依據(jù)；規(guī)章制定機關作出的與規(guī)章具有同等效力的規(guī)章解釋，人民法院審理行政案件時參照適用。,19,法律適用：,《關于加強法律解釋工作的決議》（1981年6月10日全國人大常委會第19次會議通過）第（3）：“不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題，由國務院及主管部門進行解釋。”,20,法律適用：,《國務院辦公廳關于行政法規(guī)解釋權限和程序問題的通知》第二條：“凡屬于行政工作中具體應用行政法規(guī)的問題，有關行政主管部門在職權范圍內

17、能夠解釋的，由其負責解釋；……”《行政法規(guī)制定程序條例》第三十一條第三款：“行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力?！?,21,規(guī)章制定程序條例 (2001年11月16日國務院令第322號公布自2002年1月1日起施行),第三十三條規(guī)章解釋權屬于規(guī)章制定機關。    規(guī)章有下列情況之一的，由制定機關解釋：    (一)規(guī)章的規(guī)定需要進一步明確

18、具體含義的；    (二)規(guī)章制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用規(guī)章依據(jù)的。    規(guī)章解釋由規(guī)章制定機關的法制機構參照規(guī)章送審稿審查程序提出意見，報請制定機關批準后公布。    規(guī)章的解釋同規(guī)章具有同等效力。,22,法律適用： 《最高人民法院關于執(zhí)行若干問題的解釋》第六十二條第二款：“人民法院審理

19、行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其它規(guī)范性文件。”,23,法律適用： 我國已在立法和司法實踐上承認了合法有效的其它規(guī)范性文件在行政訴訟案件中得以適用的法律地位。那么，在行政管理活動中，行政機關依法適用合法有效的規(guī)范性文件更是勢在必然。,24,最高人民法院《關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》法[2004]96號,法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)修改后，其實施性規(guī)定未被明文廢止的，人民法院在適用時應當

20、區(qū)分下列情形：實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)相抵觸的，不予適用；因法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)的修改，相應的實施性規(guī)定喪失依據(jù)而不能單獨施行的，不予適用；實施性規(guī)定與修改后的法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)不相抵觸的，可以適用。,25,衛(wèi)生部關于加強省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生廳（局）對食品衛(wèi)生執(zhí)法問題解答或批復工作的通知,各省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生廳（局）、各計劃單列市衛(wèi)生局：《食品衛(wèi)生法（試行）》實施六年多來，全國各級

21、衛(wèi)生行政部門、食品衛(wèi)生監(jiān)督機構及其他部門在理解和執(zhí)行本法及其他有關法律、法規(guī)中提出了大量亟待解決的問題，其中大多數(shù)來自基層食品衛(wèi)生監(jiān)督機構，不少問題在全國帶有普遍性。為充分發(fā)揮各省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生廳（局）對食品衛(wèi)生監(jiān)督工作的領導作用并使該項工作程序化，特做如下通知：（一）各地、市、區(qū)、縣衛(wèi)生行政部門及其食品衛(wèi)生監(jiān)督機構需我部函復的執(zhí)法問題，須報經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生廳（局）向我部提出；（二）各省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生廳（局）對下

22、屬地、市、區(qū)、縣衛(wèi)生行政部門、食品衛(wèi)生監(jiān)督機構及有關部門報請解決的法律、法規(guī)理解和執(zhí)行問題，應認真研究，盡力解決。對確屬不能解決或無力解決的，應盡快報我部；（三）我部就法律、法規(guī)的理解和執(zhí)行方面的答復或批復一經(jīng)作出，其他遇有同類或相似問題的地方，應遵照或參照答復或批復的內容執(zhí)行。 請將本通知轉發(fā)各地。

23、 一九八九年十二月九日,26,一事不再罰原則,對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。,27,“同一個違法行為"基本特點是：,1．同一個違法行為是違反了某一個法律規(guī)范的行為。如果某一個違法行為違反了兩個或兩個以上法律規(guī)范的，這種行為就不是同一個違法行為，而是一種規(guī)范競合的行為。有權機關只能確定某一行政機關的處罰決定是合法有效的。 2．同一個違法行為是一次

24、性的行為，在同一時間或者連續(xù)的時間內實施的兩個或者兩個以上的違法行為，是連續(xù)幾個違法行為，不是同一個違法行為。 3．同一個違法行為是一個當事人實施的行為，兩個或者兩個以上當事人共同實施的違法行為，是共同違法行為，不一定是同一個違法行為。,28,一事不再罰原則的基本含義,一事不再罰原則的基本含義是同一個違法行為不受兩次以上的同一形式的重復處罰，但又不能簡單理解為同一違法行為只能處罰一次。正確理解這一原則，要從同一違法行為侵犯行政管

25、理秩序的具體情況進行具體分析。同一違法行為侵犯行政管理秩序的情況大致有以下幾種：,29,一事不再罰原則的基本含義,1．一個違法行為違反了一個行政法律或者法規(guī)的規(guī)定，法律或者法規(guī)規(guī)定由一個行政機關處罰的，這種情況比較普遍。,30,一事不再罰原則的基本含義,2．一個違法行為違反了一個法律或者法規(guī)的規(guī)定，法律或者法規(guī)規(guī)定兩個或者兩個以上行政機關都有行政處罰權的，但行政處罰的形式是相同的。在實踐中，一般由先查處的行政機關作出的處罰決定是有效的。

26、因為行政處罰的目的首先是為了糾正違法行為，同時對違法行為人進行必要的懲戒。對同一違法行為，某行政機關已經(jīng)給予適當?shù)男姓幜P，其他行政機關還要依據(jù)同樣的理由實施同一形式的處罰就沒有任何意義，在實踐中只會造成重復處罰，損害行政管理相對人的合法權益，因此是不允許的。,31,一事不再罰原則的基本含義,3.一個違法行為違反了一個法律或者法規(guī)的規(guī)定，法律或者法規(guī)規(guī)定由兩個或者兩個以上的行政機關處罰，但行政處罰的種類不同的。這樣的情況，不同的行政機關

27、分別作出不同種類的行政處罰決定，是不違反一事不再罰原則的。因為，行政管理活動涉及到社會生活的方方面面，法律賦予各行政機關不同的職能，從不同方面管理社會，由此保證社會生活的正常運轉，也必須賦予他們不同的行政管理手段。如，公安機關的行政拘留權、工商行政機關吊銷營業(yè)執(zhí)照的權力等等。,32,一事不再罰原則的基本含義,4．一個違法行為違反了兩個以上法律規(guī)范并由兩個以上行政機關實施處罰的。這里所說的違反兩個以上法律規(guī)范，是指同一個法律事實，同時符合

28、了兩個以上法律規(guī)范要件的情形。這種情況屬于法律規(guī)范之間的競合現(xiàn)象，包括想象競合以及法條競合兩種情況。,33,想象競合特征： 1.行為人出于一個目的，實施了一個違法行為 2.違反了兩個或者兩個以上法律規(guī)范規(guī)定的不同義務處理原則：重罰吸收輕罰 從一重罰處斷 重罰吸收輕罰,34,想象競合,醫(yī)療機構未經(jīng)許可開展婦產(chǎn)科1、超范圍 《條例》47條 罰款≤30002、未經(jīng)許可

29、開展母嬰保健技術服務 《母嬰保健法細則》40條 5000~2萬或違法所得3~5倍。應當適用《母嬰保健法細則》！醫(yī)療機構未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)1.對未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè) 處以三千元以下的罰款；2.未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的人員為非衛(wèi)生技術專業(yè)人員 處以三千元以上一萬元以下的罰款,,,,,,,從一重罰處斷,35,法條競合特征：1

30、.行為人出于一個目的，實施了一個違法行為2.違反了兩個或者兩個以上法律規(guī)范規(guī)定的相同義務處理原則： 特別法優(yōu)于普通法 后法優(yōu)于前法,36,《醫(yī)療機構管理條例》第四十八條　違反本條例第二十八條規(guī)定，使用非衛(wèi)生技術人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術工作的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責令其限期改正，并可以處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷其《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》?！蹲o士條例》第二十八條　醫(yī)療衛(wèi)生機構有下列情

31、形之一的，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生主管部門依據(jù)職責分工責令限期改正，給予警告；逾期不改正的，根據(jù)國務院衛(wèi)生主管部門規(guī)定的護士配備標準和在醫(yī)療衛(wèi)生機構合法執(zhí)業(yè)的護士數(shù)量核減其診療科目，或者暫停其6個月以上1年以下執(zhí)業(yè)活動；國家舉辦的醫(yī)療衛(wèi)生機構有下列情形之一、情節(jié)嚴重的，還應當對負有責任的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分：　　　　（二）允許未取得護士執(zhí)業(yè)證書的人員或者允許未依照本條例規(guī)定辦理執(zhí)業(yè)地點變更手續(xù)、延續(xù)執(zhí)業(yè)注冊有效期的

32、護士在本機構從事診療技術規(guī)范規(guī)定的護理活動的。,應適用特別規(guī)定《護士條例》 ！,37,想象競合與法條競合：,想象競合 不同義務 重罰吸收輕罰法條競合 相同義務 特別優(yōu)于普通,,,,,38,競合法律適用可簡單理解：,不同位階法規(guī)：上位法優(yōu)于下位法同一位階法規(guī)： 特別優(yōu)于普通 重罰吸收輕罰同一機關制定法規(guī)：后法優(yōu)于

33、前法 特別優(yōu)于普通,39,環(huán)境行政處罰辦法2010年3月1日起施行,第九條【法條適用規(guī)則】當事人的一個違法行為同時違反兩個以上環(huán)境法律、法規(guī)或者規(guī)章條款，應當適用效力等級較高的法律、法規(guī)或者規(guī)章；效力等級相同的，可以適用處罰較重的條款。,40,注意：,法律無明確規(guī)定的： 擇其最善原則依輕處理！﹙例：“有下列行為之一者”行政處罰﹚競合法律適用：

34、上位法優(yōu)于下位法、 特別優(yōu)于普通、 重罰吸收輕罰！,41,“一事不再罰”適用,（1） 對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰；（2） 違法行為構成犯罪，行政機關必須將案件移送司法機關，依法追究刑事責任；（3） 違法行為構成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經(jīng)給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期；人民法院判處罰金時，行政機關已經(jīng)給予當事人罰款處罰的，應當折抵相應罰金。,42,不適用“一事不再罰”原

35、則的情形,（1） 多個不同的行為違反了同一種行政法規(guī)的，或以由行政機關分別裁決，合并執(zhí)行。每一種違法行為均應依法給予一次處罰，不適用“一事不再罰”原則。（2） 一個行為同時違反了行政法規(guī)范和其它法律規(guī)范的，由有權機關依據(jù)各自的法律規(guī)定實行多重處罰，不適用“一事不再罰”原則。,43,不適用“一事不再罰”原則的情形,（3） 行政處罰的轉處（換罰或易科）。在一些具體的行政法規(guī)范中，規(guī)定行政機關對行為人給予一種處罰后，處罰難以執(zhí)行，行政機關可

36、以改施另外一種形式的行政處罰，這種轉處的情況也不屬于“一事不再罰”范疇。,44,不適用“一事不再罰”原則的情形,（4） 行政違法中的屢犯，違法行為經(jīng)行政機關依法給予行政處罰 后，沒有得到糾正，繼續(xù)危害社會秩序和社會利益的，行政機關可以再次給予處罰；行為人因某一違法行為被除數(shù)處罰后不久，又重新實施與已處罰過的違法行為同一性質的違法行為，行政機關可以對重新實施的違法行為再次給予處罰，而不受“一事不再罰”原則的限制。,重點是上次處罰時責令整改

37、期限與復議申請與訴訟時效時間無關,45,中華人民共和國行政處罰法,第四十四條　行政處罰決定依法作出后，當事人應當在行政處罰決定的期限內，予以履行。 第四十五條　當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。行政處罰一經(jīng)作出并送達當事人立即生效！,與復議申請與訴訟時效時間無關,,46,不適用“一事不再罰”原則的情形,（5） 執(zhí)行罰與行政處罰的并處。執(zhí)行罰是對拒不履行法定義

38、務的人，由主管行政機關采取罰款的方式促使其改造義務的一種強制手段。當行為人被除數(shù)施以行政處罰后，又拒不改造行政處罰決定所設的義務（如罰款），行政機關可以依法再處以罰款經(jīng)促使其履行處罰義務，這時的罰款是一種強制執(zhí)行方式，目的在于促使義務的執(zhí)行，而不在于懲罰違法。即行政處罰與執(zhí)行罰可以對違法者一并適用，而且不屬于“一事不再罰”約束的范圍。,47,注意：,1.一個行為可以有多個反映點，但仍只能屬一個行為。 如一個醫(yī)療機構的內科、

39、骨科、影像科均為診療活動超出登記范圍的，仍只能算該醫(yī)療機構一個超范圍開展診療活動行為，而不是三個違法行為。更不能分別三次適用《醫(yī)療機構管理條例》第四十七條予以分別裁量合并處罰 。,48,,2。在一個法律條款中明確列舉了“有下列行為之一者”行政處罰幅度的,不能有行為之一就重復適用該罰則一次,而只能在總的罰則幅度內,根據(jù)違法行為數(shù)量、情節(jié)等,自由裁量處罰決定額度,但不論有多少個明確列舉的違法行為﹙法規(guī)將其列為一類違法行為﹚,其最高處罰額度絕

40、不能超出法條規(guī)定的最高限度。,49,《公共場所衛(wèi)生管理條例實施細則》,第三十六條 公共場所經(jīng)營者有下列情形之一的，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門責令限期改正，給予警告，并可處以二千元以下罰款；逾期不改正，造成公共場所衛(wèi)生質量不符合衛(wèi)生標準和要求的，處以二千元以上二萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，可以依法責令停業(yè)整頓，直至吊銷衛(wèi)生許可證： （一）未按照規(guī)定對公共場所的空氣、微小氣候、水質、采光、照明、噪聲、顧客用品用具等進行衛(wèi)生檢測的

41、； （二）未按照規(guī)定對顧客用品用具進行清洗、消毒、保潔，或者重復使用一次性用品用具的。,50,《公共場所衛(wèi)生管理條例實施細則》,第三十七條 公共場所經(jīng)營者有下列情形之一的，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門責令限期改正；逾期不改的，給予警告，并處以一千元以上一萬元以下罰款；對拒絕監(jiān)督的，處以一萬元以上三萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，可以依法責令停業(yè)整頓，直至吊銷衛(wèi)生許可證： （一）未按照規(guī)定建立衛(wèi)生管理制度、設立衛(wèi)生管理部門或者配備

42、專（兼）職衛(wèi)生管理人員，或者未建立衛(wèi)生管理檔案的； （二）未按照規(guī)定組織從業(yè)人員進行相關衛(wèi)生法律知識和公共場所衛(wèi)生知識培訓，或者安排未經(jīng)相關衛(wèi)生法律知識和公共場所衛(wèi)生知識培訓考核的從業(yè)人員上崗的； （三）未按照規(guī)定設置與其經(jīng)營規(guī)模、項目相適應的清洗、消毒、保潔、盥洗等設施設備和公共衛(wèi)生間，或者擅自停止使用、拆除上述設施設備，或者挪作他用的； （四）未按照規(guī)定配備預防控制鼠、蚊、蠅、蟑螂和其他病媒生物的設施設備以及廢棄物存放專用設施

43、設備，或者擅自停止使用、拆除預防控制鼠、蚊、蠅、蟑螂和其他病媒生物的設施設備以及廢棄物存放專用設施設備的； （五）未按照規(guī)定索取公共衛(wèi)生用品檢驗合格證明和其他相關資料的；（六）未按照規(guī)定對公共場所新建、改建、擴建項目辦理預防性衛(wèi)生審查手續(xù)的； （七）公共場所集中空調通風系統(tǒng)未經(jīng)衛(wèi)生檢測或者評價不合格而投入使用的； （八）未按照規(guī)定公示公共場所衛(wèi)生許可證、衛(wèi)生檢測結果和衛(wèi)生信譽度等級的；（九）未按照規(guī)定辦理公共場所衛(wèi)生許可證復核

44、手續(xù)的。,51,《人口與計劃生育法》,第一條 為了實現(xiàn)人口與經(jīng)濟、社會、資源、環(huán)境的協(xié)調發(fā)展，推行計劃生育，維護公民的合法權益，促進家庭幸福、民族繁榮與社會進步，根據(jù)憲法，制定本法。 計劃生育 《人口與計劃生育法》,,52,母嬰保健法實施辦法,第五條 母嬰保健工作以保健為中心，以保障生殖健康為目的，實行保健和臨床相結合，面向群體、面向基層和預防為主的方針。 母嬰保健

45、 《母嬰保健法》,,53,母嬰保健法實施辦法第二條,在中華人民共和國境內從事母嬰保健服務活動的機構及其人員應當遵守母嬰保健法和本辦法。 從事計劃生育技術服務的機構開展計劃生育技術服務活動，依照《計劃生育技術服務管理條例》的規(guī)定執(zhí)行。,54,《中華人民共和國母嬰保健法實施辦法》第二條第二款 從事計劃生育技術服務的機構開展計劃生育技術服務活動，依照《計劃生育技術服務管理條例》的規(guī)定執(zhí)行國務院辦公廳《關于做好計劃生育和

46、母嬰保健工作有關問題的通知》《母嬰保健法》及其實施辦法，規(guī)范了醫(yī)療保健機構和個人在母嬰保健工作中的行為，旨在提高母嬰醫(yī)療保健服務質量。計劃生育技術服務工作不屬于《母嬰保健法》及其實施辦法的調整范圍。,55,機構與職責融合,衛(wèi)生部＋計生委＝衛(wèi)計委衛(wèi)生行政部門＋計生行政部門＝衛(wèi)生計生行政部門醫(yī)療機構＋計生服務機構＝醫(yī)療衛(wèi)生機構,56,法規(guī)適用選擇,計劃生育 《人口與計劃生育法》母嬰保健

47、《母嬰保健法》 重點看活動性質！,,,57,醫(yī)療機構,計生服務機構,醫(yī)療衛(wèi)生機構,母嬰保健服務,計劃生育技術服務,婦產(chǎn)科計劃生育專業(yè)婦產(chǎn)科含計劃生育技術服務專業(yè),《母嬰保健技術服務執(zhí)業(yè)許可證》《母嬰保健技術考核合格證書》,,,,,,個體醫(yī)療機構不得從事計劃生育手術,58,一、計劃生育技術服務監(jiān)督,（一）常用法律法規(guī)（二）常見違法問題（三）典型案例分析,59,《計劃生育技術服務管理條例》（2004年12月10

48、日修訂）,第三十一條　國務院計劃生育行政部門負責全國計劃生育技術服務的監(jiān)督管理工作?？h級以上地方人民政府計劃生育行政部門負責本行政區(qū)域內計劃生育技術服務的監(jiān)督管理工作?！　】h級以上人民政府衛(wèi)生行政部門依據(jù)本條例的規(guī)定，負責對從事計劃生育技術服務的醫(yī)療、保健機構的監(jiān)督管理工作。 ﹙機構與職責融合﹚衛(wèi)生計生行政部門負責計劃生育技術服務的監(jiān)督管理工作,,60,《計劃生育技術服務管理條例》,第六條　計劃生育技術服務包括計劃生育技術指導、咨詢

49、以及與計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務。第七條 計劃生育技術指導、咨詢包括下列內容：（一）生殖健康科普宣傳、教育、咨詢；（二）提供避孕藥具及相關的指導、咨詢、隨訪；（三）對已經(jīng)施行避孕、節(jié)育手術和輸卵（精）管復通手術的，提供相關的咨詢、隨訪。,61,《計劃生育技術服務管理條例》,第八條　縣級以上城市從事計劃生育技術服務的機構可以在批準的范圍內開展下列與計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務： 　　(一)避孕和節(jié)育的醫(yī)學檢查； 　　(二)計劃生

50、育手術并發(fā)癥和計劃生育藥具不良反應的診斷、治療； 　　(三)施行避孕、節(jié)育手術和輸卵(精)管復通手術； 　　(四)開展圍繞生育、節(jié)育、不育的其他生殖保健項目。具體項目由國務院計劃生育行政部門、衛(wèi)生行政部門共同規(guī)定。,62,計劃生育技術服務,計劃生育技術指導、咨詢,與計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務,,63,《計劃生育技術服務管理條例》,第九條　鄉(xiāng)級計劃生育技術服務機構可以在批準的范圍內開展下列計劃生育技術服務項目：　?。ㄒ唬┓胖脤m內節(jié)育

51、器；　?。ǘ┤〕鰧m內節(jié)育器；　?。ㄈ┹斅眩ň┕芙Y扎術；　　（四）早期人工終止妊娠術。第二十六條個體醫(yī)療機構不得從事計劃生育手術。,64,《常用計劃生育技術常規(guī)》（衛(wèi)基婦發(fā)【2003】32號）,1、宮內節(jié)育器放置常規(guī)2、宮內節(jié)育器取出常規(guī)3、皮下埋植劑放置常規(guī)4、皮下埋植劑取出常規(guī)5、輸卵管結扎術常規(guī)6、輸精管結扎術常規(guī)7、負壓吸宮術常規(guī)8、鉗刮術常規(guī)9、米非司酮配伍前列腺素終止早期妊娠常規(guī)10、依沙

52、丫啶羊膜腔內注射中期妊娠引產(chǎn)常規(guī)11、水囊引產(chǎn)常規(guī),65,《計劃生育技術服務管理條例》,第十九條　從事計劃生育技術服務的機構包括計劃生育技術服務機構和從事計劃生育技術服務的醫(yī)療、保健機構。第十一條　各級計劃生育行政部門和衛(wèi)生行政部門應當定期互相通報開展與計劃生育有關的臨床醫(yī)療服務的審批情況。 　　計劃生育技術服務機構開展本條例第八條、第九條規(guī)定以外的其他臨床醫(yī)療服務，應當依照《醫(yī)療機構管理條例》的有關規(guī)定進行申請、登記和執(zhí)業(yè)。,6

53、6,《計劃生育技術服務管理條例》,第二十一條　設立計劃生育技術服務機構，由設區(qū)的市級以上地方人民政府計劃生育行政部門批準，發(fā)給《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)許可證》，并在《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)許可證》上注明獲準開展的計劃生育技術服務項目。,67,《計劃生育技術服務管理條例》,第二十二條　從事計劃生育技術服務的醫(yī)療、保健機構，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門審查批準，在其《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》上注明獲準開展的計劃生育技術服務項目，并向同

54、級計劃生育行政部門通報。,醫(yī)療機構診療科目名錄代碼 診療科目05. 婦產(chǎn)科05.01 婦科專業(yè)05.02 產(chǎn)科專業(yè)05.03 計劃生育專業(yè)05.04 優(yōu)生學專業(yè)05.05 生殖健康與不孕癥專業(yè)05.06 其他,68,《關于醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊中執(zhí)業(yè)范圍的暫行規(guī)定》,三、在計劃生育技術服務機構中執(zhí)業(yè)的臨床醫(yī)師，其執(zhí)業(yè)范圍為計劃生育技術服務專業(yè)。在醫(yī)療機構中執(zhí)業(yè)的臨床醫(yī)師以婦產(chǎn)科專業(yè)作為執(zhí)業(yè)范圍進行注

55、冊的，其范圍含計劃生育技術服務專業(yè)。,69,計劃生育技術服務常見違法問題,1、計劃生育技術服務機構未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》開展其他臨床醫(yī)療服務2、計劃生育技術服務機構未經(jīng)批準擅自從事產(chǎn)前診斷和使用輔助生育技術治療不育癥3、個體醫(yī)療機構開展計劃生育手術4、醫(yī)療機構超范圍開展計劃生育技術服務,70,《計劃生育技術服務管理條例》,第十八條 設立計劃生育技術服務機構，由設區(qū)的市級以上地方人民政府計劃生育行政部門批準，發(fā)給《計劃生育技術

56、服務機構執(zhí)業(yè)許可證》，并在《計劃生育技術服務機構執(zhí)業(yè)許可證》上注明獲準開展的計劃生育技術服務項目。第十九條 從事計劃生育技術服務的醫(yī)療、保健機構，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門審查批準，在其《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》上注明獲準開展的計劃生育技術服務項目，并向同級計劃生育行政部門通報。,71,《計劃生育技術服務管理條例》,第三十一條 計劃生育技術服務機構或者醫(yī)療、保健機構以外的機構或者人員違反本條例的規(guī)定，擅自從事計劃生育技術服務的，由

57、縣級以上地方人民政府計劃生育行政部門依據(jù)職權，責令改正，給予警告，沒收違法所得和有關藥品、醫(yī)療器械；違法所得５０００元以上的，并處違法所得２倍以上５倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足５０００元的，并處５０００元以上２萬元以下的罰款；造成嚴重后果，構成犯罪的，依法追究刑事責任。,72,《中華人民共和國人口與計劃生育法》,第三十六條 違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由計劃生育行政部門或者衛(wèi)生行政部門依據(jù)職權責令改正，給予警

58、告，沒收違法所得；違法所得一萬元以上的，處違法所得二倍以上六倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足一萬元的，處一萬元以上三萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，由原發(fā)證機關吊銷執(zhí)業(yè)證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任：(一)非法為他人施行計劃生育手術的；(二)利用超聲技術和其他技術手段為他人進行非醫(yī)學需要的胎兒性別鑒定或者選擇性別的人工終止妊娠的；(三)實施假節(jié)育手術、進行假醫(yī)學鑒定、出具假計劃生育證明的。,73,非法為他人實施計劃生育手

59、術，主要是指：,（一）開展計劃生育手術的機構未經(jīng)計劃生育行政部門或衛(wèi)生行政部門批準，未取得相應的執(zhí)業(yè)資格許可證書而施行計劃生育手術的。 （二）計劃生育技術服務機構和醫(yī)療、保健機構的工作人員，未取得相應的執(zhí)業(yè)醫(yī)師、執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師、鄉(xiāng)村醫(yī)師或者護士資格，或者未依據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，向衛(wèi)生部門申請注冊，取得相應的執(zhí)業(yè)證書的。 （三）個體行醫(yī)者從事計劃生育手術的。 （四）違反地方計劃生育法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，實施計劃生育手術的。,74,非法

60、進行節(jié)育手術罪,【刑法規(guī)定】第三百三十六條第二款 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內節(jié)育器，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金?！径x】 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內節(jié)育器，情

61、節(jié)嚴重的行為?！局饕卣鳌恐黧w：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格和助產(chǎn)資格人員。主觀方面：故意?？腕w：國家對醫(yī)療機構的管理秩序和國家的計劃生育政策?？陀^方面：行為人擅自為他人實施了節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內節(jié)育器的行為。,75,【犯罪構成關鍵點】《最高人民檢察院公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（一）》（公通字［2008］36號）第五十八條規(guī)定涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：（一）造成就診人輕傷

62、、重傷、死亡或者感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病的；（二）非法進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內節(jié)育器五人次以上的；（三）致使他人超計劃生育的；（四）非法進行選擇性別的終止妊娠手術的；（五）非法獲利累計五千元以上的；（六）其他情節(jié)嚴重的情形。,76,司法程序優(yōu)先原則,違法行為構成犯罪的，行政機關必須將案件移送司法機關，依法追究刑事責任。,77,移送司法機關后還要作行政處罰嗎？,A.要作行政處罰。依據(jù)

63、： 1.《行政處罰法》第七條：公民、法人或者其他組織因違法受到行政處罰，其違法行為對他人造成 損害的，應當依法承擔民事責任。 違法行為構成犯罪，應當依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰。2. 《衛(wèi)生行政處罰程序》第二十五條第一款第五項： （五）違法行為構成犯罪需要追究刑事責任的，應當移送司法機關。同時應當予以行政處罰的，還應當依法提出衛(wèi)生行政處罰的意見。,78,移送司法機關后還要作行政處罰嗎？,B.不作行政處罰。依據(jù)：《行

64、政執(zhí)法機關移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》 第十條行政執(zhí)法機關對公安機關決定不予立案的案件，應當依法作出處理；其中，依照有關法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定應當給予行政處罰的，應當依法實施行政處罰。 第十一條行政執(zhí)法機關對應當向公安機關移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政處罰代替移送。 行政執(zhí)法機關向公安機關移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告，責令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照的行政處罰決定，不停止執(zhí)行。

65、依照行政處罰法的規(guī)定，行政執(zhí)法機關向公安機關移送涉嫌犯罪案件前，已經(jīng)依法給予當事人罰款的，人民法院判處罰金時，依法折抵相應罰金。,79,關于加強行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作的意見中辦發(fā)【2011】8號,（三）行政執(zhí)法機關向公安機關移送涉嫌犯罪案件，應當移交案件的全部材料，同時將案件移送書及有關材料目錄抄送人民檢察院。行政執(zhí)法機關在移送案件時已經(jīng)作出行政處罰決定的，應當將行政處罰決定書一并抄送公安機關、人民檢察院；未作出行政處罰決定的，原

66、則上應當在公安機關決定不予立案或者撤銷案件、人民檢察院作出不起訴決定、人民法院作出無罪判決或者免予刑事處罰后，再決定是否給予行政處罰。,不處罰前題巳移送！,80,安徽《關于行政執(zhí)法移送涉嫌犯罪案件幾個具體問題的規(guī)定》,行政執(zhí)法機關在向公安機關移送涉嫌犯罪案件前已經(jīng)作出的警告、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照的行政處罰決定，不停止執(zhí)行。行政執(zhí)法機關在查處行政違法案件中發(fā)現(xiàn)已經(jīng)涉嫌犯罪的，不得作出罰款和沒收財物的行政處罰。

67、此前已經(jīng)依法給予當事人罰款的，依照國務院《行政執(zhí)法機關移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第十一條第三款的規(guī)定辦理。 對公安機關決定不予立案的案件或者經(jīng)立案后公安機關、檢察機關認為犯罪事實顯著輕微，不需要追究刑事責任，但依法應當追究行政責任的，公安機關或檢察批機關應當及時書面告知行政執(zhí)法批機關，同時將案件及案件相關的全部材料、涉案物品退回行政執(zhí)法機關。行政執(zhí)法機關應當依法作出處理。,81,《關于在行政執(zhí)法中及時移送涉嫌犯罪案件的意見》

68、（高檢會[2006]2號）,一、行政執(zhí)法機關在查辦案件過程中，對符合刑事追訴標準、涉嫌犯罪的案件，應當制作《涉嫌犯罪案件移送書》，及時將案件向同級公安機關移送，并抄送同級人民檢察院。 對未能及時移送并已作出行政處罰的涉嫌犯罪案件，行政執(zhí)法機關應當于作出行政處罰十日以內向同級公安機關、人民檢察院抄送《行政處罰決定書》副本，并書面告知相關權利人。 現(xiàn)場查獲的涉案貨值或者案件其他情節(jié)明顯達到刑事追訴標準、涉嫌犯罪

69、的，應當立即移送公安機關查處。,查辦過程中 及時,處罰后 十日內,現(xiàn)場 立即,,,,《涉嫌犯罪案件移送書》 抄送同級人民檢察院！,,82,《關于在行政執(zhí)法中及時移送涉嫌犯罪案件的意見》（高檢會[2006]2號）,三、人民檢察院接到控告、舉報或者發(fā)現(xiàn)行政執(zhí)法機關不移送涉嫌犯罪案件，經(jīng)審查或者調查后認為情況基本屬實的，可以向行政執(zhí)法機關查詢案件情況、