梁彗星教授通俗易懂的合同法講座

1、梁彗星教授通俗易懂的合同法講座梁彗星教授通俗易懂的合同法講座同志們，現(xiàn)在開始講課。我先介紹怎么講。這個(gè)課按照高院的安排是兩天時(shí)間，著重講合同法的總則部分。因?yàn)榭倓t部分在一部法律當(dāng)中是最重要的，全面地了解了總則部分，對(duì)我們?nèi)チ私夥謩t是至關(guān)重要，并且了解了總則我們?cè)偃W(xué)分則也就容易了。還有一個(gè)理由呢，就是分則部分它比較具體，有些非常技術(shù)化，在這里講也有困難，講起來(lái)比較枯燥，從學(xué)者的角度來(lái)說呢，也不見得講得那么好。所以，著重是講總則。由我和另

2、外一位同志兩個(gè)人來(lái)講，我講今天。這個(gè)另外一位同志，叫韓世遠(yuǎn)，是我?guī)У牟┦?，他已?jīng)畢業(yè)兩年，取得博士學(xué)位已經(jīng)兩年，在我所在的研究所民法研究室從事民法研究。他是研究合同法的，因此對(duì)這個(gè)法律比較了解，在這個(gè)法律的某些部分，是委托他起草的最初的草案。他明天講，我今天講。這個(gè)課是這樣，同志們手上有一個(gè)釋義，我基本上按照這個(gè)條文來(lái)講。如果是新的條文、雖然是舊的但在這次立法過程中作了重要的修改，我就詳細(xì)講。如果這個(gè)條文基本上是原來(lái)的，原封未動(dòng)，這樣的

3、條文我就不講。當(dāng)然有一些內(nèi)容不適宜于講的，也會(huì)省略。同志們的書上講到了有關(guān)于立法的過程、立法理由和立法指導(dǎo)思想，在那個(gè)書上都有介紹，我在這里不專門地講。我在講條文的時(shí)候，有的時(shí)候順帶要講到立法的理由和立法指導(dǎo)思想。下面就正式開始，請(qǐng)同志們看第一章。第一章的內(nèi)容分為三部分，第一部分內(nèi)容是規(guī)定立法目的，第二部分內(nèi)容是規(guī)定調(diào)整范圍，第三部分就是基本原則。立法目的在第一條，這個(gè)條文當(dāng)中規(guī)定，為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社

4、會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。這個(gè)立法目的的規(guī)定，同志們馬上會(huì)想到81年頒布的《經(jīng)濟(jì)合同法》的第一條，81年頒布的《經(jīng)濟(jì)合同法》第一條規(guī)定的立法目的明文表述為保障國(guó)家計(jì)劃的執(zhí)行。而我們現(xiàn)在這個(gè)合同法的第一條關(guān)于立法目的絲毫沒有提到保障國(guó)家計(jì)劃的執(zhí)行，這反映了本法是根據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求而制定的，反映了不同的體制的差別。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制之下，社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活，從生產(chǎn)、流通、分配，一直到消費(fèi)，都是按照國(guó)家所制定的計(jì)劃來(lái)執(zhí)行的。那個(gè)指令性計(jì)劃對(duì)一個(gè)企業(yè)

5、的生產(chǎn)安排得非常具體，生產(chǎn)多少產(chǎn)品，生產(chǎn)什么，什么規(guī)格、型號(hào)，生產(chǎn)出來(lái)賣給誰(shuí)，乃至價(jià)格等等都已經(jīng)作了規(guī)定。消費(fèi)領(lǐng)域也是一樣的。每個(gè)月消費(fèi)多少糧食，這些糧食是大米多少，雜糧多少，都是預(yù)先給你安排的。因此在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的條件之下，指令性計(jì)劃的完成至關(guān)重要。如果我們完成了、執(zhí)行了經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，那整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活就能正常運(yùn)轉(zhuǎn)。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，就是靠指令性計(jì)劃來(lái)指揮、來(lái)安排、來(lái)執(zhí)行的。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下就不同了。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下有沒有這樣無(wú)所不包的指令性計(jì)劃呢

6、？沒有。在1998年７月初在北京開了一個(gè)專家討論會(huì)，討論《合同法》草案。會(huì)上，立法機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)同志介紹，他說在1997年我國(guó)按照指令性計(jì)劃來(lái)安排的商品是11種，1998年按照指令性計(jì)劃來(lái)管理的商品在10種以下。這一點(diǎn)就說明了，我們現(xiàn)在這個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，商品的種類至少在數(shù)萬(wàn)種，好多萬(wàn)種的商品僅僅10種以下是指令性計(jì)劃管理的?？梢娬麄€(gè)社會(huì)的商品流通，商品交換，它沒有一個(gè)指令性計(jì)劃，更不用說勞務(wù)的流通、服務(wù)的提供。商品的流通，勞務(wù)、服務(wù)的提供，這

7、些都完全是按照合同來(lái)進(jìn)行的。當(dāng)事人自愿地簽訂合同、履行合同來(lái)完成。這些合同得到了執(zhí)行，整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活就能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)。因此，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下什么最重要？合同最重要。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是靠合同關(guān)系來(lái)連接、來(lái)保障執(zhí)行的。因此，一些經(jīng)濟(jì)學(xué)家說市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)是合同社會(huì)。這些合同，不是當(dāng)事人按照什么計(jì)劃、按照上級(jí)的意志來(lái)簽訂的，完全是按照自己的需要、自己利益的考慮，自愿地來(lái)簽訂合同。在這個(gè)合同當(dāng)中，首先體現(xiàn)的是當(dāng)事人自己的利益。當(dāng)事人的利益在合同上規(guī)定下來(lái)

8、，法律上承認(rèn)它、保護(hù)它，那當(dāng)事人的利益當(dāng)然是合法的利益。如果這個(gè)合同實(shí)現(xiàn)了，那首先是實(shí)現(xiàn)了當(dāng)事人的目的，實(shí)現(xiàn)了當(dāng)事人自己的合法權(quán)益。其結(jié)果呢，由于合同得到了執(zhí)行，社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活就能夠正常地運(yùn)轉(zhuǎn)，社會(huì)經(jīng)濟(jì)也就發(fā)展了，也就前進(jìn)了，這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)所決定的。因此我們看到本法第一條規(guī)定的關(guān)于立法目的，它明文規(guī)定保護(hù)合同當(dāng)事人合法權(quán)益。把對(duì)合同當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)放在首位，這一點(diǎn)只有從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)來(lái)看才能理解。如果不從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)以及市場(chǎng)經(jīng)

9、濟(jì)和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的差異來(lái)看，我們就難以理解。有的同志可能會(huì)說，你看，當(dāng)事人合法權(quán)益不過是個(gè)人的利益，我們不是從來(lái)就有一句話，個(gè)人服從集體，集體服從國(guó)家。當(dāng)事人的合法權(quán)益，盡管它合法，不過是個(gè)人的利益；那后面說到了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，說到了社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，這才是國(guó)家利益，這才是整體利益。要按照我們過去的那個(gè)傳統(tǒng)的思維方式，就應(yīng)該倒過來(lái)，把社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)放在首位，把經(jīng)濟(jì)秩序放在首位，把保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益放在后面。這是說到我們少數(shù)同志拘泥于傳

10、統(tǒng)的思維模式，這個(gè)思維模式在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制之下是有道理的，可是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下就沒有道理。所以學(xué)習(xí)本法我們就要了解，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)決定了我們這個(gè)法律保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益擺在首位。這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)決定的，這個(gè)第一條是符合法律的邏輯，符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的邏輯的。這個(gè)邏輯表現(xiàn)在，如果一個(gè)合同得到正確的執(zhí)行，它的目的實(shí)現(xiàn)，當(dāng)事人的合法權(quán)益得到保護(hù)，不僅這個(gè)合同的當(dāng)事人他獲得了利時(shí)候，站在他的妻子，站在他的兒子面前的時(shí)候，這時(shí)候還是不是一個(gè)什么部長(zhǎng)，什么

11、司長(zhǎng)呢？不是。這個(gè)時(shí)候他只不過就是一個(gè)丈夫，一個(gè)父親，這就是一個(gè)自然人。他的那些職權(quán)、級(jí)別，全部沒有，他就成了一個(gè)自然人。還有同樣這位同志，如果一進(jìn)入商場(chǎng)，他要去購(gòu)買東西的時(shí)候，站在那個(gè)售貨員面前，在自由市場(chǎng)上站在那個(gè)小商販面前的時(shí)候，別人是否把他當(dāng)作一個(gè)什么領(lǐng)導(dǎo)干部呢？不是。把他當(dāng)作一個(gè)平等的交易對(duì)方，就是一個(gè)自然人。自然人它是現(xiàn)代民法上一個(gè)非常重要的概念，它是真正平等的概念。我們現(xiàn)在這個(gè)第二條，不用公民這個(gè)概念而用自然人的概念，這是

12、反映了民主法制發(fā)展的要求。符合法治的要求，也符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求。這是第一點(diǎn)。第二點(diǎn)在第二條當(dāng)中發(fā)生的變化是增加了一個(gè)其他組織第二點(diǎn)在第二條當(dāng)中發(fā)生的變化是增加了一個(gè)其他組織。其他組織是相對(duì)于法人來(lái)說的，因?yàn)榉ㄈ吮旧砭褪且粋€(gè)組織。一個(gè)組織體，取得了法人的資格，它就叫法人，例如公司法人、企業(yè)法人等等。同樣是一個(gè)組織體，它沒有取得法人資格，沒有辦理法人登記，這個(gè)組同樣是一個(gè)組織體，它沒有取得法人資格，沒有辦理法人登記，這個(gè)組織體在這里就叫作其

13、他組織?？楏w在這里就叫作其他組織。這個(gè)其他組織，它首先要有一個(gè)組織體，還要有一定的經(jīng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)，還要選擇一個(gè)負(fù)責(zé)人來(lái)對(duì)外簽訂合同、履行合同。這樣的組織體可以在法院起訴應(yīng)訴，這樣的組織體就是我們的教科書上所說的非法人組織、非法人團(tuán)體非法人組織、非法人團(tuán)體。所謂非法人組織、非法人團(tuán)體，就是說沒有法人資格的組織、團(tuán)體。這樣的組織在我們現(xiàn)在的生活當(dāng)中，它們可以簽訂合同、履行合同、起訴應(yīng)訴，它們?cè)诠ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)取得了一些營(yíng)業(yè)執(zhí)照，可以從事市場(chǎng)交易

14、。這樣的組織我們?cè)诜缮袭?dāng)然要承認(rèn)它，在法律上把它規(guī)定下來(lái)。這就是其他組織這個(gè)概念。其他組織又分為其他經(jīng)濟(jì)組織和其他非經(jīng)濟(jì)組織。其他經(jīng)濟(jì)組織最典型的就是合伙企業(yè)、合伙組織，還有聯(lián)營(yíng)企合伙企業(yè)、合伙組織，還有聯(lián)營(yíng)企業(yè)。那個(gè)聯(lián)營(yíng)企業(yè)沒有取得法人資格的，它也就屬于其他經(jīng)濟(jì)組織。還有一個(gè)公司下面的分支機(jī)構(gòu)，沒有取得法人資格，它也就是一個(gè)其他經(jīng)濟(jì)組織。其他非經(jīng)濟(jì)組織，我們舉例來(lái)說，我們?nèi)粘Ｉ钪械氖裁磳W(xué)會(huì)、協(xié)會(huì)，有的學(xué)會(huì)、協(xié)會(huì)在民政部門辦理了法人

15、登記，它就成了一個(gè)社會(huì)團(tuán)體法人；如果它沒有辦理法人登記，那就成了這里的其他非經(jīng)濟(jì)組織。因?yàn)樗皇菫榱速嶅X，不是為了營(yíng)利，因此它就叫其他非經(jīng)濟(jì)組織。這樣的組織也可以簽訂合同、履行合同，也可以起訴應(yīng)訴。最后要說明的事，這里所說的其他經(jīng)濟(jì)組織和法人的區(qū)別在什么地方。它們的區(qū)別僅僅在于，如果作為其他組織，它自己的財(cái)產(chǎn)不能夠清償債務(wù)，自己的財(cái)產(chǎn)不足以承擔(dān)責(zé)任，我們的法院就會(huì)把它的那些成員、合伙人，或者把它的上級(jí)請(qǐng)到前臺(tái)來(lái)，讓他們來(lái)承擔(dān)責(zé)任。一個(gè)合

16、伙企業(yè)，自己的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，并不就此罷休，我們的法庭還要讓它的合伙人都來(lái)承擔(dān)責(zé)任。這一點(diǎn)和法人是不同的，法人的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，最后破產(chǎn)就完了，并不找它的那些股東。其他組織，還要找它的成員，如果是企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，在起訴應(yīng)訴當(dāng)中，我們當(dāng)然把你作為一個(gè)原告或者一個(gè)被告，你自己的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，不足以承擔(dān)責(zé)任，這個(gè)時(shí)候就不行，我們就要變更一下，我們就要把你的上級(jí)，把那個(gè)法人，或者叫公司或者叫總公司請(qǐng)到法庭上來(lái)，讓它來(lái)充當(dāng)被告，讓它

17、來(lái)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然話又說回來(lái)，如果這樣的分支機(jī)構(gòu)它自己的財(cái)產(chǎn)足以清償債務(wù)，那也就算了，也就讓它承擔(dān)責(zé)任，它的財(cái)產(chǎn)夠了，就不必要找它的上級(jí)。一個(gè)合伙企業(yè)自己的財(cái)產(chǎn)足以承擔(dān)債務(wù)，足以承擔(dān)責(zé)任，也就不必要找它的成員、它的合伙人。這是增加了其他組織，給同志們作了個(gè)介紹。然后要理解這一條的第三個(gè)關(guān)鍵是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系然后要理解這一條的第三個(gè)關(guān)鍵是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本法所說的合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這里的民事權(quán)利義

18、務(wù)關(guān)系在原來(lái)的《民法通則》上叫作民事關(guān)系，民事關(guān)系和民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系是一樣的，是同一個(gè)概念，沒有什么差別。在這里我們理解第二條的時(shí)候，理解這個(gè)民事權(quán)利與義務(wù)關(guān)系至關(guān)重要。我要告訴同志們，在起草法律的整個(gè)過程當(dāng)中，一直使用的是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，沒有用民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。為什么呢？考慮到民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的范圍太寬，它包括了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)當(dāng)中的市場(chǎng)交換關(guān)系，也包括了家庭生活當(dāng)中的那些身份關(guān)系。家庭生活中的這些關(guān)系不受本法調(diào)整。同志們看第二條第二款明文規(guī)定

19、了家庭生活中的這些關(guān)系雖然采用了協(xié)議的形式，也不適用本法。因此民事權(quán)利有關(guān)系這個(gè)概念就寬了一些，所以立法方案和過去的草案就明文規(guī)定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系債權(quán)債務(wù)關(guān)系。什么是債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢？我們理解，它就什么是債權(quán)債務(wù)關(guān)系呢？我們理解，它就是市場(chǎng)交換關(guān)系，是以市場(chǎng)交換為主的這些關(guān)系。什么商品的交換、勞務(wù)的提供，提供服務(wù)、中介等等這些關(guān)系在法律上就叫債權(quán)債務(wù)是市場(chǎng)交換關(guān)系，是以市場(chǎng)交換為主的這些關(guān)系。什么商品的交換、勞務(wù)的提供，提供服務(wù)、中介等等這

20、些關(guān)系在法律上就叫債權(quán)債務(wù)關(guān)系。關(guān)系。但是理解這一點(diǎn)也不能絕對(duì)，還有特殊的個(gè)別的情況它叫債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但不是市場(chǎng)交換，這一點(diǎn)在本法規(guī)定了贈(zèng)與合同但不是市場(chǎng)交換，這一點(diǎn)在本法規(guī)定了贈(zèng)與合同。一個(gè)人把自己的財(cái)產(chǎn)送給別人，無(wú)償?shù)剞D(zhuǎn)移自己的財(cái)產(chǎn)這就叫作贈(zèng)與。它不是直接的市場(chǎng)交換關(guān)系，但是它采取了和市場(chǎng)交換同樣的形式，贈(zèng)與合同與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)有本質(zhì)的聯(lián)系，因此在本法上也作了規(guī)定。除了贈(zèng)與以外，其他的合同關(guān)系可以說都是市場(chǎng)交換，直接的市場(chǎng)交換關(guān)系，或者與

21、市場(chǎng)交換密切相關(guān)的關(guān)系。所以理解債權(quán)債務(wù)關(guān)系要把握住它的要點(diǎn)，它的本質(zhì)就是市場(chǎng)交換，商品交換、勞務(wù)的提供。所以理解債權(quán)債務(wù)關(guān)系要把握住它的要點(diǎn)，它的本質(zhì)就是市場(chǎng)交換，商品交換、勞務(wù)的提供。因此我們現(xiàn)在理解這個(gè)第二條，理解這個(gè)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有一個(gè)特別重要的意義就在于，我們決定一個(gè)案件是該本法管轄，該民庭受理，還是不該民庭受理，不該本法管轄，這就往往要看它這個(gè)關(guān)系的本質(zhì)。因?yàn)楝F(xiàn)在的社會(huì)當(dāng)中，采用合同這個(gè)概念，用合同這種形式，用得非常廣、