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文檔簡介
1、在國際私法中,屬人法連結(jié)點(diǎn)的適用直接關(guān)系到涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的切身利益,對涉外私法關(guān)系起著決定性的作用。因?yàn)椋谕簧嫱饷裆淌路申P(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定中,采用不同的屬人法標(biāo)準(zhǔn),即選擇不同的連結(jié)點(diǎn),往往會得出不同甚至截然相反的結(jié)果;并且,屬人法連結(jié)點(diǎn)本身在不同國家尚存在不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),如住所、慣常居所的確定等。因而,即便對同一涉外民商事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定采用同一屬人法連結(jié)點(diǎn),也可能會因認(rèn)定的不同而得出不一致的結(jié)果。此外,屬人法各連
2、結(jié)點(diǎn)還是判定涉外民商事法律關(guān)系和確定國際管轄權(quán)的重要依據(jù)??梢?,屬人法連結(jié)點(diǎn)在國際私法中具有著十分重要的意義。然而,目前學(xué)界對該問題的研究側(cè)重不一,并且尚不夠全面和系統(tǒng),尤其缺乏對屬人法連結(jié)點(diǎn)確立的原則和具體適用方法的比較研究。另外,對慣常居所的確定標(biāo)準(zhǔn)的討論也不多。故此,加強(qiáng)對屬人法連結(jié)點(diǎn)的深入研究無疑是十分重要和必要的。
在“國籍”的觀念還不占主要地位的時代,住所曾是屬人法確立的第一個標(biāo)準(zhǔn)。自13世紀(jì)的“法則區(qū)別說”起
3、至1804年的《法國民法典》出臺前的約600年間,住所一直作為屬人法的唯一連結(jié)點(diǎn)被使用。然而,1804年《法國民法典》的出臺打破了這種獨(dú)秀一枝的局面,國籍作為連結(jié)點(diǎn)首次出現(xiàn)在該法之中,后經(jīng)意大利政治學(xué)家兼法學(xué)家孟西尼的倡導(dǎo),國籍作為屬人法連結(jié)點(diǎn)在歐洲大陸國家迅速得以確立,是為本國法主義。與此同時,英美等普通法系國家卻仍然堅(jiān)持以住所作為屬人法的連結(jié)點(diǎn),是為住所地法主義。自此,兩大法系在屬人法標(biāo)準(zhǔn)的確立問題上產(chǎn)生了重大分歧。后來,隨著經(jīng)濟(jì)和
4、社會的發(fā)展,越來越多的人走出國門而定居國外,甚至在那兒終其一生而不再歸國,這時其與住所地國的聯(lián)系較國籍國則更為密切。因此,一些大陸法系國家,如瑞士,在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立上一改先前的本國法主義而往住所靠近。但國籍與住所的沖突畢竟還是阻礙了國際私法的統(tǒng)一化進(jìn)程。因此,為解決這一問題,在國際社會的努力下,確定屬人法的一個新標(biāo)準(zhǔn),即慣常居所地法便應(yīng)運(yùn)而生。其開始主要被用于海牙國際私法會議通過的一系列國際公約中,后也被越來越多的國內(nèi)立法所采用。自
5、此,確定屬人法的標(biāo)準(zhǔn)主要有國籍、住所和慣常居所這么三個連結(jié)點(diǎn),盡管在屬人法領(lǐng)域的準(zhǔn)據(jù)法的確定中也出現(xiàn)有居所和現(xiàn)在(所在)地等連結(jié)點(diǎn)。
那么,屬人法的連結(jié)點(diǎn)究應(yīng)如何確立呢?在將24個國家的相關(guān)國內(nèi)立法及24個國際私法公約作比較研究后,得出結(jié)論認(rèn)為:第一,當(dāng)前大多數(shù)國家在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立問題上都采取審慎的態(tài)度,一般都反對采取單一選擇制原則,即不絕對地以國籍、住所或慣常居所中的任何一個作為所有屬人事項(xiàng)的準(zhǔn)據(jù)法確定的唯一或單一連
6、結(jié)點(diǎn);而往往采取的是根據(jù)不同情況適用不同方法采用不同連結(jié)點(diǎn)的多元選擇制原則。第二,在各連結(jié)點(diǎn)的具體適用方法上,一般也不采用單一連結(jié)點(diǎn)的方法,而采用較多的是以其中的一個連結(jié)點(diǎn)為主而予以首選適用,而以其他連結(jié)點(diǎn)作為其補(bǔ)充而予以依次適用;或者采用任意選擇的方法,將兩個或更多的連結(jié)點(diǎn)作為并列的連結(jié)點(diǎn)予以任意選擇適用。第三,至于慣常居所,一般是要么作為國籍或住所的補(bǔ)充連結(jié)點(diǎn)被予以依次適用的,要么與國籍、住所等連結(jié)點(diǎn)并列而被予以任意選擇適用,而較少
7、作為首選連結(jié)點(diǎn)或單一連結(jié)點(diǎn)被予以適用。
因此,可以預(yù)測,慣常居所作為連結(jié)點(diǎn)在國際私法立法中出現(xiàn)的頻率會越來越高,其在國際私法中的地位和作用也會因此而得以不斷加強(qiáng)。盡管如此,可以斷言,慣常居所在未來相當(dāng)長的一段時期內(nèi)不管是在普通法系國家還是在大陸法系國家都不會絕對地取代國籍或住所而成為屬人法確立的唯一標(biāo)準(zhǔn),其主要還是作為一個輔助性的連結(jié)點(diǎn)被予以適用的,尤其是在傳統(tǒng)的屬人法領(lǐng)域。因?yàn)?,屬人法乃附隨于人而適用的法律,自應(yīng)以一定程
8、度的可確定性為考慮因素。然而,慣常居所這個概念目前還沒有明確的、統(tǒng)一的定義,因此界定該概念的任務(wù)或權(quán)力便落在了法官們的身上。而過多的自由裁量權(quán)實(shí)難平衡法律的穩(wěn)定性或可預(yù)見性與靈活性之間的關(guān)系。
我國于2010年出臺了《涉外民事關(guān)系法律適用法》,這是我國第一部關(guān)于國際私法的單行立法,對整個國家法律體系的建立具有重要的意義。通過對該法條文的逐一統(tǒng)計(jì)和分析發(fā)現(xiàn):該法在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立上采用的是多元選擇制原則,這是非常值得肯定的
9、地方;然而,該法大量使用“經(jīng)常居所”作為相關(guān)事項(xiàng)準(zhǔn)據(jù)法確定的單一連結(jié)點(diǎn)和首選連結(jié)點(diǎn);國籍也多是作為輔助性的連結(jié)點(diǎn)而出現(xiàn)的;住所連結(jié)點(diǎn)根本沒被采用。
這種在屬人法連結(jié)點(diǎn)的確立上無視住所、輕視國籍、過于倚重經(jīng)常居所的做法實(shí)難找到合理的解釋;況且,經(jīng)常居所作為屬人法連結(jié)點(diǎn)在我國立法中找不到合理的依據(jù),也與國際通行用語不一致;另外,該法在屬人法的具體適用方面還存在連結(jié)點(diǎn)欠缺等問題。然而,法律的出臺總凝聚著不少人的心血,不能一味地責(zé)
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