跨境破產(chǎn)程序探析.pdf

1、經(jīng)濟(jì)全球化使得跨國(guó)公司投資與貿(mào)易活動(dòng)日益頻繁，在其快速發(fā)展的同時(shí)，跨境破產(chǎn)案件也與日俱增。跨境破產(chǎn)往往涉及多個(gè)國(guó)家或法域的經(jīng)濟(jì)利益甚至對(duì)國(guó)家司法主權(quán)產(chǎn)生影響，一旦跨國(guó)公司陷入破產(chǎn)，相關(guān)國(guó)家在此問題上的利益沖突便在所難免。破產(chǎn)法是一國(guó)社會(huì)政策、發(fā)展目標(biāo)的集中體現(xiàn)，因此各國(guó)破產(chǎn)實(shí)體法上的差異不可避免，同時(shí)也缺少一部統(tǒng)一規(guī)范各國(guó)跨境破產(chǎn)的國(guó)際性法律，這些都使得跨境破產(chǎn)的國(guó)際合作道路阻礙重重。為了促使國(guó)際貿(mào)易、投資良性有序發(fā)展，各國(guó)都在實(shí)踐中不

2、斷探索，力求在不改變本國(guó)實(shí)體法的基礎(chǔ)上尋求跨境破產(chǎn)國(guó)際合作與協(xié)調(diào)的最佳途徑。在不斷探尋的過程中，實(shí)用主義立法例走進(jìn)人們的視野，不僅成為法學(xué)界討論的焦點(diǎn)，而且實(shí)踐中也得到國(guó)際社會(huì)的認(rèn)可。越來越多的國(guó)家擺脫了原有跨境破產(chǎn)立法理論，逐步接受了跨境破產(chǎn)主從程序模式。
　　 跨境破產(chǎn)程序的選擇一直以來是兩種立法例下兩種程序的較量——普及主義的單一破產(chǎn)程序和屬地主義的單獨(dú)破產(chǎn)程序，兩種程序在當(dāng)今世界各有市場(chǎng)。但在越來越多的跨境破產(chǎn)實(shí)踐中各國(guó)

3、認(rèn)識(shí)到兩種程序都存在著無法克服的弊端，在實(shí)踐中難以真正發(fā)揮效用，達(dá)到預(yù)期目的。一種以普及主義為最終目標(biāo)但又接受合理的屬地主義的實(shí)用主義立法原則引起國(guó)際社會(huì)的普遍關(guān)注，并成為當(dāng)今跨境破產(chǎn)程序設(shè)計(jì)的主流。這種立法原則被歐盟破產(chǎn)程序規(guī)則以及聯(lián)合國(guó)跨境破產(chǎn)示范法所采納，主從破產(chǎn)程序也成為被當(dāng)今國(guó)際社會(huì)逐漸接受的跨境破產(chǎn)國(guó)際合作與協(xié)調(diào)機(jī)制。實(shí)用主義的主從破產(chǎn)程序是兩種傳統(tǒng)破產(chǎn)程序的折中，揚(yáng)兩種程序之長(zhǎng)，避兩種程序之短，力求最大限度地發(fā)揮主從破產(chǎn)程

4、序的國(guó)際協(xié)調(diào)功能。
　　 我國(guó)作為經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的大國(guó)，國(guó)際投資的不斷涌入及我國(guó)企業(yè)的境外投資的增多，跨境破產(chǎn)成為我國(guó)不得不面對(duì)的問題，但長(zhǎng)期的立法空白及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的缺乏，使得我國(guó)在處理跨境破產(chǎn)案件時(shí)無從下手。本文將以歐盟和我國(guó)境內(nèi)跨境破產(chǎn)案例為導(dǎo)線，通過案例提煉跨境破產(chǎn)程序?qū)嵺`中存在的法律問題，繼而對(duì)國(guó)際社會(huì)普遍采納的三種跨境破產(chǎn)程序模式進(jìn)行分別介紹，分析各種程序?qū)嵺`中存在的問題。基于主從破產(chǎn)程序是當(dāng)今跨境破產(chǎn)程序的發(fā)展趨勢(shì)，本文