論公司解散和清算法律制度的完善.pdf

1、解散和清算制度是公司法律制度重要組成部分.作為公司法人資格存續(xù)的最后階段,能否有序、安全、公正、高效地進(jìn)行解散和清算,對(duì)保護(hù)債權(quán)人、股東及利害關(guān)系人的合法利益,維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的流暢,降低國家管理成本,有重要意義.然而,中國目前理論研究和立法與國外相比有很大差距.首先一些基本概念尚不清楚,比如清算中公司的性質(zhì),工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照行為的性質(zhì),股東是否可向法院訴訟解散公司,示清算而注銷公司的法律效力,什么是特別清算,強(qiáng)制解散公司包括哪些情

2、況,公司解散后清算義務(wù)人是誰等.其次,國外有關(guān)公司解散和清算的一些基本法律原則在中國尚未完全確立,如除公司合并外公司的解散非經(jīng)清算不能完成,清算中公司法人資格存續(xù)地至注銷登記完成,普通清算因遭遇障礙或債務(wù)超過資產(chǎn)有不實(shí)之嫌時(shí)應(yīng)進(jìn)行法院主持下的特別清算,清算過程中發(fā)現(xiàn)資不抵債應(yīng)即刻向法院申請破產(chǎn),清算人可以是數(shù)人也可以是一個(gè)人,設(shè)產(chǎn)無效應(yīng)經(jīng)法院判決且應(yīng)進(jìn)行清算等.再次,國外立法上的一些基本制度中國沒有,如解散登記制度,股東出現(xiàn)僵局訴請法院

3、判決解散制度,特別清算中的債權(quán)協(xié)定制度,清算人因違法或惡意對(duì)第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任制度,司法缺點(diǎn)清算制度,清算人的代表性制度,法院消極監(jiān)督清算制度,財(cái)簿及文件在公司解散后保存法定期限制度等.由于理論研究和立法的不足,造成了中國公司法人退出市場機(jī)制的嚴(yán)重混亂,損害了債權(quán)人和利害關(guān)系人的利益,增加了市場主體交易不安全感,破壞了市場經(jīng)濟(jì)秩序和商業(yè)道德,浪費(fèi)了社會(huì)資源,削弱了法律的權(quán)威性和嚴(yán)肅性.文章認(rèn)為,完善中國公司解散和清算制度,應(yīng)借鑒和引

4、進(jìn)發(fā)達(dá)國家的法學(xué)理論和法律制度,統(tǒng)一中國有關(guān)解散和清算立法,在基本概念、基本原則、基本制度、基本程序諸方面進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范,填補(bǔ)立法空白,創(chuàng)設(shè)法院解散公司制度,廢除行政特別清算制度代之以司法特別清算制度,健全和嚴(yán)格違反清算規(guī)定的法律責(zé)任制度(包括民事責(zé)任,刑事責(zé)任,行政責(zé)任,改變現(xiàn)行行政處罰范圍偏廣,民事賠償范圍偏窄,刑事追究空白太多的不協(xié)調(diào)狀況),從而構(gòu)筑起科學(xué)的公司解散和清算制度,使之符合中國經(jīng)濟(jì)生活的客觀需求,符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基本方