論涉外合同法律適用理論與實(shí)踐.pdf

1、今天,交通和通訊的發(fā)展日新月異,世界正日益縮小成為一個(gè)地球村,跨國界的民商事交往日益頻繁而且復(fù)雜,但主權(quán)國家依然并將長期存在,不同的法律制度也同樣會(huì)長期存在。這就導(dǎo)致了涉外合同法律適用沖突依然存在而且變得比以前更為重要。我國加入WTO將近7年,日后必將更多地參與國際交往與合作,而我國涉外合同法律適用的立法與實(shí)踐是在改革開放以后才得到較好的發(fā)展,因此,為了涉外合同法律適用立法,更好地參與國際合作與競爭,研究國際國內(nèi)涉外合同法律適用問題就具

2、有很重要的意義。
　　本文從涉外合同法律適用的理論、涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍、我國涉外合同法律適用現(xiàn)狀評析和完善我國涉外合法律適用立法的構(gòu)想四方面對涉外合同法律適用進(jìn)行了研究。
　　全文共分四部分。第一部分對涉外合同法律適用理論進(jìn)行了探討。涉外合同法律適用理論經(jīng)歷了法則區(qū)別說、法律關(guān)系本座說、當(dāng)事人意思自治說、最密切聯(lián)系說四個(gè)階段。現(xiàn)在涉外合同法律適用普遍采用當(dāng)事人意思自治原則為主,最密切聯(lián)系原則為輔的法律適用原則。當(dāng)事人意

3、思自治能最大限度地尊重當(dāng)事人的自治意思,而最密切聯(lián)系原則使法官在當(dāng)事人未有效選擇法律時(shí)確定準(zhǔn)據(jù)法成為可能,兩原則的結(jié)合形成一套完備的確定涉外合同準(zhǔn)據(jù)法機(jī)制,我國立法采用了這套先進(jìn)機(jī)制。
　　第二部分研究了涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍,分析了各國就當(dāng)事人的締約能力、合同形式的有效性、合同的成立及效力通常以何種法律為準(zhǔn)據(jù)法及其理由。筆者認(rèn)為當(dāng)事人的締約能力應(yīng)以當(dāng)事人的本國法為準(zhǔn)據(jù)法,如果依本國法無締約能力,而依行為地法有締約能力,則應(yīng)該認(rèn)

4、為當(dāng)事人有締約能力。合同形式的有效性問題,筆者認(rèn)為應(yīng)堅(jiān)持使合同有效的原則,只要符合締結(jié)地法或準(zhǔn)據(jù)法中的一種,就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為合同在形式上是有效的。合同的成立及效力,筆者認(rèn)為在不違反法院地國家的強(qiáng)制性規(guī)定及公共秩序的前提下,應(yīng)適用合同的準(zhǔn)據(jù)法,因?yàn)楹贤瑴?zhǔn)據(jù)法本來就是以調(diào)整合同的效力為初衷的。
　　第三部分對我國涉外合同法律適用現(xiàn)狀作了一些分析。第四部分對我國涉外合法律適用立法的完善提出自己的一些想法。筆者認(rèn)為我國基本建立了一套處理涉外合同

5、爭議的法律機(jī)制,但在立法上也存在一些問題。意思自治原則下,當(dāng)事人在合同訂立后可以協(xié)議選擇或協(xié)議變更選擇的法律,這是符合世界各國的普遍做法,但立法應(yīng)對選擇的法律或變更后選擇的法律做出限制:不得使已成立的合同歸于無效且不得損害第三者的利益;立法應(yīng)對當(dāng)事人選擇法律的時(shí)間做出明確規(guī)定;對于一些特殊合同,出于維護(hù)國家利益和弱勢一方利益的目的,應(yīng)當(dāng)排除當(dāng)事人的意思治。最密切聯(lián)系原則存在的問題是,立法雖然對一些合同給出了指引性的最密切聯(lián)系地,但現(xiàn)實(shí)生