《法律基礎》ppt課件

1、,,第六章 法律與法規(guī),法律對秘書工作的重要性,對外代表公司處理官司上的事物對內(nèi)可以協(xié)調(diào)公司內(nèi)部的各種事物對己可以起到保護個人權益的作用,,六、世界貿(mào)易組織法相關知識（自學）,五、知識產(chǎn)權法,本章主要內(nèi)容,一、公司法,二、合同法,三、反不正當競爭法（自學）,四、勞動法 （自學）,,第一節(jié) 公司法,第一節(jié) 公司法,一、公司與公司法（一）公司及其種類1.公司的概念與特征:依照《公司法》的規(guī)定設立的兩

2、個或兩個以上的股東出資組成的，以盈利為目的的企業(yè)法人。,,特 征：合法性、營利性、獨立性,公司制度是人類最偉大的發(fā)明之一。,,第一節(jié) 公司法,2、公司的種類以出資人的對公司承擔的責任形式不同，把公司分為：無限公司有限責任公司股份有限公司兩合公司股份兩合公司,是由一個以上無限責任股東和一個以上有限責任股東所組成，無限責任股東對公司負無限連帶責任，有限責任股東僅就其出資額為限對公司債務承擔責任的公司。

3、 以無限責任公司股東為主。,由一人以上的無限責任公司的股東和一人以上的有限責任公司的股東組成的公司。公司的資本分為等額股份的公司。股東會只代表有限責任公司的股東。,有限公司的種類,,,有限責任公司,股份有限公司,,,,,,,,,一般的,一人,上市公司,不上市公司,國有獨資,,根據(jù)一個公司對另一個公司的控制與支配關系，可分為：母公司 子公司母公司：　 因為擁有其他公司的一定比例的股份或根據(jù)協(xié)議可以控制或支配其他公司的

4、公司。絕對控股51％。子公司： 法律上是獨立的法人。,依據(jù)公司的管轄系統(tǒng)，可分為： 總公司：　 亦稱本公司，是管轄該公司全部組織的總機構。在法律上具有法人資格。 分公司：　　 是總公司所管轄的分支機構，在業(yè)務、資金、人事等諸方面均受總公司管轄。　　　在法律上沒有獨立性，無法人資格。,（一）公司法的概念,公司法是規(guī)定公司的設立、組織、活動、解散及其內(nèi)部、外部關系的法律規(guī)范的總稱。,公司法的調(diào)整對象,公司的全部組

5、織關系： 　發(fā)起人或股東相互間的關系　股東與公司相互間的關系　公司內(nèi)部組織機構相互間的關系　公司與國家經(jīng)濟管理機關之間的關系,第一節(jié) 公司法,,（二）公司法的基本制度,1.公司的名稱和住所(1).公司名稱：是以文字的形式表示公司的性質(zhì)和特點。也是區(qū)別于其他公司單位的特定化標志。具有標志性、排他性、說明性、地域性和可選擇性特征。 1）.公司名稱是公司登記注冊事項之一。 2）.公司只準使用

6、一個名稱，具有唯一性。,企業(yè)名稱由字號(或者商號)、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式等部分依次組成，同時冠以企業(yè)所在地?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）或市(州)或縣(市轄區(qū))行政區(qū)劃名稱。,上海冠龍閥門機械有限公司,企業(yè)所在地名稱,字號,行業(yè),組織形式,3）.公司名稱的構成：,是指公司的主要辦事機構所在地。我國公司登記，一般是由公司所在地登記機關進行的，設立公司應向當?shù)毓ど绦姓芾頇C關辦理登記。,⑵公司的住所,2.公司章程,公司章程，是規(guī)定公司組織和行為

7、準則的書面文件。對股東、董事、監(jiān)事和公司經(jīng)營管理人員等具有約束力。根據(jù)我國《公司法》第11條的規(guī)定，設立公司必須依法制定公司章程。公司章程在公司設立及其運作中具有十分重要的作用。,3.公司的權利能力與行為能力,⑴公司權利能力：是指公司作為法律主體依法享有權利和承擔義務的資格。這種資格是由法律賦予的。,命名權,商標權,生產(chǎn)經(jīng)營權,生命權,健康權,婚姻權,隱私權,公司作為營利性法人，其所經(jīng)營的業(yè)務登記于公司營業(yè)執(zhí)照，稱為經(jīng)營范圍。公司的經(jīng)

8、營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項目，必須依法進行批準，否則，公司不得經(jīng)營。 公司需要變更其經(jīng)營范圍的，必須依照法定程序修改公司章程，并經(jīng)公司登記機關變更登記，才可以變更其經(jīng)營范圍。,⑵公司的行為能力,是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權利和承擔義務的能力。 公司是法人，公司的意思能力是一種社團的意思能力，它必須通過公司的法人機關來形成和表示。 其次，公司的行為能力由公司的法定代表人即公司的

9、董事長來實現(xiàn)。,4.公司的資本,是指由章程確定的由股東出資構成的公司財產(chǎn).,公司所有者作為投資而實際繳付的現(xiàn)款和以貨幣計算的其他財產(chǎn).,是指公司在設立時籌集的、由公司章程記載的、不低于法定最低資本限額且經(jīng)公司登記機關登記的資本。,是指每股發(fā)行價與已經(jīng)發(fā)行股份總數(shù)的乘積，公司實際已向股東發(fā)行,并由股動認購的股本總額.,注冊資本,發(fā)行資本,實繳資本,認購資本,公司在購買有價證卷、股票、債卷繳付的出資總額.,5.公司財務與會計制度,公司財務會

10、計制度是公司財務制度和會計制度的統(tǒng)稱，有時簡稱財會制度，具體指法律、法規(guī)及公司章程中所確立的一系列公司財務會計規(guī)程。會計制度是財務制度的具體實現(xiàn)。,第一節(jié) 公司法,（一）有限責任公司的概念與特征1、概念：（P287） 指由50個以下的股東依照公司法有關規(guī)定共同投資設立的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務承擔責任的企業(yè)法人。,二、有限責任公司,2、特征：（4條）,⑴股東責

11、任的有限性⑵股東出資的不等額性⑶股東人數(shù)的限制性⑷公司組織的簡便性,知識擴展：《公司法》 人格否認,公司股東只對公司債務承擔有限責任。但在特定情形下，需要否認公司的法人人格和股東的有限責任，要求股東對公司債務承擔連帶責任，這就是我國公司法上建立的公司法人格否認制度。,美國稱“揭開公司面紗”（lifting the veil of the corporation）；英國稱“刺破公司面紗”（piercing the veil

12、of the corporation），德國稱“直索責任”，日本稱“透視理論”，是指為阻止公司獨立人格的濫用，就具體法律關系中的特定事實，否認公司的獨立人格和股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權人或公共利益直接負責的一種法律制度。,什么是《公司法》人格否認制度（disregard of corporate personality）,我國《公司法》第20條規(guī)定,“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得

13、濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?（二）有限責任公司的設立,1.有限公司的設立條件： 根據(jù)我國《公司法》第23條的規(guī)定，設立有限責任公司，應該具備以下條件：（1）股東符合法定人數(shù)：我國《公司法》第24條規(guī)定：“有限責任公司由五十個以下股東出資設立?！?（2）注 冊 資 本,有限責任公司注冊資本

14、有最低額限制 我國《公司法》規(guī)定：有限責任公司的注冊資本不得少于人民幣3萬元；但是法律、行政法規(guī)對公司的最低限額有較高規(guī)定的，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。,全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。其中，投資公司可在5年內(nèi)繳足。 假定一家公司的注冊資本為20萬元，可以由股東首次繳納4萬元出資，（法律規(guī)定：也不得低于法定的注冊資本最低限額

15、3萬元）。剩余16萬元出資可在第二年內(nèi)繳納完畢。,對注冊資本首次出資額的規(guī)定：,（3）股東共同制定公司章程（股東必須簽名、蓋章）（4）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構，有公司住所。（5）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。,2.股東出資,出資方式1、貨幣出資。2、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣財產(chǎn)出資。3、貨幣出資額的法定要求 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任

16、公司注冊資本的30%。,實物是指房屋、機器設備、工具、原材料、零部件等有形財產(chǎn)。,知識產(chǎn)權是一種無形財產(chǎn)權。它是智力勞動取得的成果并由智力勞動者依法對其成果享有的權力。它包括①著作權，②專利權，③商標專用權，④非專利技術，⑤其他有關知識產(chǎn)權。,土地使用權是指國有土地和農(nóng)民集體所有的土地，依法明確給單位或者給個人使用的權利。,3.公司的設立登記,《公司登記管理條例》第四條規(guī)定，工商行政管理機關是公司登記機關。第九條規(guī)定，公司的登記事項包括

17、：（一）名稱；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注冊資本；（五）實收資本；（六）公司類型；（七）經(jīng)營范圍；（八）營業(yè)期限；（九）有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。只要辦公司就必須涉及到這九個登記事項。,股東代表或代理人,,登記機關,第一節(jié) 公司法,（三）有限責任公司的組織結構1、股東會　(1)股東：是公司的出資人。誰可以成為股東？除國家有

18、特別規(guī)定外，有權代表國家投資的政府部門或機構、企業(yè)法人、具有法人資格的事業(yè)單位和社會團體、自然人，均可以成為有限責任公司的股東。,OK!我現(xiàn)在是股東啦,我們出資多少,⑵ 股東會,是有限責任公司行使最高決策權的權力機構。有限責任公司的股東會會議分為定期會議和臨時會議。 定期會議應當按照公司章程的規(guī)定按時召開。每年至少召開一次；臨時股東會議在定期會議閉會期間應股東、董事或監(jiān)事提議時召開。,2.董事會（執(zhí)行董事）與經(jīng)理；,董事會由

19、董事組成。董事是指依法由股東會選舉產(chǎn)生，董事會代表公司并行使經(jīng)營決策權的公司業(yè)務執(zhí)行機關。,有限責任公司的董事會由3-13人組成，設董事長一人，可以設副董事長1-2人。有限責任公司董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事長為公司的法定代表人。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會不得無辜解除其職務。,規(guī)模較小的有限責任公司可以不設董事會，設一人擔任執(zhí)行董事。執(zhí)行董事可以

20、兼任公司經(jīng)理。在公司不設董事會的情況下，執(zhí)行董事為公司法定代表人。,執(zhí)行董事,爽,經(jīng)理,經(jīng)理是公司董事會聘任的主持日常經(jīng)營工作的高級管理人員，為公司輔助業(yè)務執(zhí)行機構。 經(jīng)理不是法定必設機構，是否設經(jīng)理，由董事會決定。經(jīng)理對董事會負責，可列席董事會會議。,3.監(jiān)事會,監(jiān)事會是依法產(chǎn)生，代表股東對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為及公司財務進行監(jiān)督的常設機構。 監(jiān)事會的成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設1

21、～2名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。   監(jiān)事會應當包括股東代表和不得低于1/3比例的公司職工代表，具體比例由公司章程規(guī)定。 董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。,（四）有限責任公司的股權,1.股權證書 股權證書是有限責任公司頒發(fā)給投資人的股東資格證明。,2.股權轉(zhuǎn)讓：,我轉(zhuǎn)讓給誰，你管不著！,你少來,（五）一人有限責任公司,1、一人有限責任公司的特征 根據(jù)《公司法》第58條第2款的規(guī)定，一人有限責任公司是指只有

22、一個自然人股東或一個法人股東的有限責任公司。其特征主要表現(xiàn)為以下幾點：⑴股東的唯一性⑵責任的有限性⑶“所有”和“經(jīng)營”難以確定性,一名自然人發(fā)起設立的一人有限責任公司，在其成立或存續(xù)期間，公司股東僅為一人。,一人有限責任公司是股東以其出資為限對公司債務承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司債務獨立承擔責任。,一人有限責任公司特別是自然人一人有限責任公司的“大多是不分的,,所以在一人公司中，一人股東通常都是身兼數(shù)職。作為董事、經(jīng)理

23、，它以公司的名義從事活動，謀求公司的利益，由此產(chǎn)生的權利義務由公司承擔；作為公司的唯一股東，它又擁有股東大會的所有權力，可以做出符合個人利益最大化的決議，甚至在一定程度上是自己監(jiān)督自己。正是因為如此，世界各國都毫無例外地對這種特殊公司做出特別規(guī)定，防止公司人格與股東人格的混淆損及交易相對人的利益。,法人人格濫用推定制度,法人人格濫用1.注冊資本顯著不足。2.人格高度混同，包括資產(chǎn)、財產(chǎn)、機構、人員、業(yè)務五個方面的高度混同。,公司法設

24、計了六大防弊措施：,更高的最低注冊資本 一人公司的最低注冊資本為10萬元，而且一次繳足。計劃生育政策 一個自然人只能設立一個一人公司，該公司不能再設一人公司。,,名稱披露 即公司必須在公司的名稱里面注明個人獨資的字樣。一人股東作出決議，必須采取書面形式。法定審計 年終財務會計報告要依法經(jīng)會計師事務所強制審計。,,舉證責任倒置　　　股東應當證明公司財產(chǎn)獨立于其個人財產(chǎn)，否則，應對公司債務

25、承擔連帶責任,三、股份有限公司,三、股份有限公司（一）股份有限公司的概念和特征1.概念： 是指全部資本分成等額股份，股東以其所持有股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 股份有限責任公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的基本組織形式。,第一節(jié) 公司法,2、股份有限公司主要特點,⑴公司資本的股份性⑵股東責任的有限性⑶股東人數(shù)的無限性⑷資本募集的公開性⑸公司設立的復雜性,

26、（二）股份有限公司的設立,1.股份有限公司的設立條件：⑴發(fā)起人符合法定人數(shù)：＞2人＜200人⑵法定注冊資本最低限額：500萬元⑶籌辦事項符合法律規(guī)定。⑷發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。⑸有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。,2.股份有限公司的設立方式；,1、發(fā)起設立: 是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司的形式。此種類型的股份有限公司不能轉(zhuǎn)化為上市公司。,2、募集設立:,是指由發(fā)起人認購公司應

27、發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。 《公司法》第83條規(guī)定：“以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%?！?3.股份的公開募集；4.公司創(chuàng)立大會；5.公司的審批和登記,西南大學物理科學與技術學院 2004級物理學3班 hzx,,,,,,,,,,,股東大會,董事會,監(jiān)事會,第一節(jié) 公司法,（三）股份有限公司的組織結構,經(jīng)

28、理,第一節(jié) 公司法,（四）股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓1.股份發(fā)行：股份的發(fā)行是指股份有限公司以籌集資金為目的，分配或者出售公司股票的行為。⑴股票發(fā)行的原則：同股同權；同股同利。⑵股票發(fā)行的價格：⑶股票的形式：⑷股票的記名和無記名⑸股票的交付,2.股份轉(zhuǎn)讓；,股份有限公司的股東可以依法將其持有的股票在證券交易所進行轉(zhuǎn)讓。但是，我國公司法對以下股票的轉(zhuǎn)讓有一定的限制：⑴發(fā)起人持有本公司的股票，自公司成

29、立之日起3年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。⑵公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的本公司的股票，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。⑶國家授權投資的機構可以依法轉(zhuǎn)讓其持有的股份，也可以購買其他股東持有的股份。這類轉(zhuǎn)讓應經(jīng)國有資產(chǎn)管理局審批后進行。⑷公司一般不得收購本公司的股票，除非為減少注冊資本，或者與持有本公司股票的公司合并。公司也不得接受本公司的股票為質(zhì)押權的標的。,,記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行。轉(zhuǎn)讓后，由公司將受讓人的姓

30、名或者名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東在依法設立的證券交易所將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。,（五）上市公司,1.上市公司的條件；股份有限公司必須符合以下條件，方可申請其股票上市：⑴股票經(jīng)國務院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行；⑵公司股本總額不少于人民幣5000萬元；⑶開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利；⑷持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)

31、的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；⑸公司最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載；⑹國務院規(guī)定的其他條件。,2.股票上市的程序,,申請,審批,公告,交易,,,,四、公司的合并、分立、終止和清算,四、公司的合并、分立、終止和清算（一）公司的合并和分立1.公司合并與分立的形式：?、盼蘸喜ⅰ　∥蘸喜⑹侵敢粋€或一個以上公司加入另一個公司，加入方解散，接納方存續(xù)，加入方財

32、產(chǎn)轉(zhuǎn)給存續(xù)公司，又稱“兼并”或“并吞合并”。,第一節(jié) 公司法,在吸收合并方式下，被吸收的公司解散，失去原有法人資格，其資產(chǎn)全部并入存續(xù)公司，其債務也要由存續(xù)公司來承擔。與此同時，吸收方或稱兼并方往往保留公司的原有名稱、機構、品牌等，以充分發(fā)揮無形資產(chǎn)的作用。,⑵新設合并,新設合并是指兩個或兩個以上的公司合并設立一個新的公司，原有公司不復存在，都被解散的一種合并方式，又稱“創(chuàng)設合并”。,在新設合并方式下，參與合并的各

33、方公司均被解散，失去原有法人資格，它們共同組成一個新的法人實體。新設公司無償?shù)亟邮樟嗽瓉砀鞴镜馁Y產(chǎn)，同時也承擔原來各公司的債務，它全面接管了原來各公司的權利、責任與業(yè)務關系。同時，新設立的公司還應到工商行政管理機關辦理設立登記手續(xù)，取得法人資格。,⑶新設分立　　新設分立，或稱解散分立，是指公司將其全部財產(chǎn)進行分割，分別成立兩個或兩個以上的新設公司。此時，原公司終止，喪失法人資格，新設公司依法登記，分別取得法人資格。,⑷派生分立　　

34、派生分立，又稱存續(xù)分立，是指公司將其部分財產(chǎn)或營業(yè)分離出去，另外設立一個或若干個新的公司。此時，原公司存續(xù)，保留原有的法人資格，新設公司依法登記，取得法人資格。,2.公司的合并與分立的程序,⑴簽訂合并協(xié)議⑵編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單　　?、峭ㄖ蚬?zhèn)鶛嗳恕　、绒k理合并登記,（二）公司的終止與清算,1.公司終止及其事由 公司終止是由包括破產(chǎn)、解散、撤銷及其它法定原因。,2.公司的清算,⑴清算組的組成 清算組是指

35、在公司解散過程中，依法律程序產(chǎn)生的，專司清理和處理公司財產(chǎn)和債權債務的執(zhí)行人。 ⑵清算組職權 清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；處理公司未了結的業(yè)務；清理債權、債務；處理公司的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動；召集股東會、債權人會議和其他會議。⑶清算組的義務⑷清算程序：,支付清算費用,償還拖欠工資,繳納社會保險,償還法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務,,第二節(jié) 合同法,一、合同與合同

36、法,（一）合同及其特點1、什么是合同： 就是平等主體的自然人或法人、其他組織關于設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。,第二節(jié) 合同法,我說咱倆定的事還算不算數(shù)啊,合同釋義,一般我們所說的合同是產(chǎn)生債的一種最為普遍和重要的根據(jù)，故又稱債權合同?！吨腥A人民共和國合同法》所規(guī)定的經(jīng)濟合同，屬于債權合同的范圍。合同有時也泛指發(fā)生一定權利、義務的協(xié)議。所以又稱契約。如買賣合同、師徒合同、勞動合同以及工廠與車間訂立的承

37、包合同等。 注意：婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份的協(xié)議，適用于其他法律規(guī)定，不屬于合同法的范圍。,2、合同的法律特征：　　①合同是一種民事法律行為。 ②雙方當事人意思表示須達成協(xié)議，即意思表示要一致。 ③合同系以設立、變更、終止民事法律關系為目的。,3、合同的分類,⑴諾成合同與實踐合同　　當事人雙方意思表示一致，合同即告成立的，為諾成合同。如勞務合同。 除雙方當事人意思表示一致外，還

38、須交付標的物為成立要件，為實踐合同，亦稱要物合同。如買賣合同、租賃合同,⑵要式合同與非要式合同,凡合同成立須依特定形式始為有效的，為要式合同；反之，為非要式合同?！吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定，法人之間的合同除即時結清者外，應當以書面形式訂立。公民間房屋買賣合同除用書面形式訂立外，尚須在國家主管機關登記過戶。,告訴他，我還沒簽字蓋章呢，不能算數(shù),⑶雙務合同與單務合同,雙務合同即締約雙方相互負擔義務，雙方的義務與權利相互關聯(lián)、互為因果的合同

39、。如買賣合同、承攬合同等。單務合同指僅由當事人一方負擔義務，而他方只享有權利的合同。如贈與、無息借貸、無償保管等合同為典型的單務合同。,告訴你，差一個子兒也不成,⑷有償合同與無償合同,有償合同為合同當事人一方因取得權利需向?qū)Ψ絻敻兑欢ù鷥r的合同。無償合同即當事人一方只取得權利而不償付代價的合同，故又稱恩惠合同。前者如買賣、貿(mào)易合同等，后者如贈與、使用合同等。,可千萬別訂虧了,⑸主合同與從合同,凡不依他種合同的存在為前提而能獨立成立的合同

40、，稱為主合同。凡必須以他種合同的存在為前提始能成立的合同，稱為從合同。例如債權合同為主合同，　　保證該合同債務之履行的保證合同為從合同。從合同以主合同的存在為前提，故主合同消滅時，從合同原則上亦隨之消滅。反之，從合同的消滅，并不影響主合同的效力。,（二）合同法,合同法的概念：廣義：調(diào)整合同中法律關系和法律規(guī)范的總稱。狹義：由立法機關通過嚴謹?shù)牧⒎夹g創(chuàng)制的、具有系統(tǒng)性和科學性的、以合同法命名的基本法，可以稱為合同法典。,調(diào)整對象和

41、范圍,合同是平等主體之間訂立的民事權利義務關系的協(xié)議，屬于民事法律關系。合同法只調(diào)整民事法律關系中的財產(chǎn)關系。,合同法的基本原則,平等原則自愿原則公平原則誠實信用原則合法原則,二、合同的訂立,（一）合同成立的要件1、主體合法（可以設代理人）2、當事人意思表示一致。3、合同的客體合法、確定。4、符合法律規(guī)定的形式,（二）合同的內(nèi)容,1、當事人的名稱或者姓名和住所；2、標的；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價款或者報酬；

42、6、履行期限、地點和方式；7、違約責任；8、解決爭議的方法。,（三）合同訂立的程序,1.要約：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約是一種法律行為，該意思表示應當符合下列規(guī)定：（一）要約人是向特定人發(fā)出的意思表示（二）內(nèi)容具體確定；（三）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2、要約的生效：到達受約人。,要約邀請,是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀

43、請?！　∩虡I(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。,2.承 諾,承諾是受要約人同意要約的意思表示。⑴承諾必須由受要約人作出⑵承諾必須向要約人做出⑶承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。,（四）合同的成立,關于合同形式的確立： 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。 當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前

44、要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。注：推定形式當事人未用語言、文字表達其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對方接受該要約，以作出一定或指定的行為作承諾，合同成立。例如商店安裝自動售貨機，顧客將規(guī)定的貨幣投入機器內(nèi)，買賣合同即成立。,第二節(jié) 合同法,,關于合同地點的確立,承諾生效的地點為合同成立的地點。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同

45、的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。,法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。（比較冒險） 采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。（比較冒險）,合同行為的確立,（五）締約過失責任,締約過失責任是

46、指當事人在訂立合同過程中，因過錯違反依誠實信用原則負有的先合同義務，導致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或被撤銷，給對方造成損失時所應承擔的民事責任。,所謂先合同義務，又稱先契約義務或締約過程中的附隨義務，是指自締約當事人因簽訂合同而相互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依誠實信用原則負有協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保密、忠實等義務。,,我國《合同法》第42條確立了締約過失責任制度,該條規(guī)

47、定:“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任: 　?。ㄒ唬┘俳栌喠⒑贤?，惡意進行磋商；　?。ǘ┕室怆[瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；　?。ㄈ┯衅渌`背誠實信用原則的行為。,（一）假借訂立合同，惡意進行磋商,所謂“假借”就是根本沒有與對方訂立合同的意思，與對方進行談判只是個借口，目的是損害訂約對方當事人的利益。此處所說的“惡意”，是指假借磋商、談判，而故意給對方造成損害的主觀心理

48、狀態(tài)。,（二）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；,第二種類型是故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。此種情況屬于締約過程中的欺詐行為。欺詐是指一方當事人故意實施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立的合同。,（三）有其他違背誠實信用原則的行為。,有其他違背誠實信用原則的行為。也即包括除了前種情形以外的違背先契約義務的行為。在締約過程中常表現(xiàn)為，一方當事人未盡到通知、協(xié)助、告知、照顧和義務等義務而造成對方當

49、事人人身或財產(chǎn)的損失的情形。,信賴利益的賠償范圍,信賴利益的損失包括直接損失和間接損失，直接損失主要包括：1.締約費用，如為了訂約而赴實地考察所支付的合理費用；2.準備履約和實際履約所支付的費用，如運送標的物至購買方所支付的合理費用；3.因締約過失導致合同無效、被變更或被撤銷所造成的實際損失；4.因身體受到傷害所支付的醫(yī)療費等合同費用；5.因支出締約費用或準備履約和實際履行支出費用所失去的利息等。,間接損失主要包括：,1.因信

50、賴合同有效成立而放棄的獲利機會損失，亦即喪失與第三人簽訂合同機會所蒙受的損失；2.利潤損失，即無過錯方在現(xiàn)有條件下從事正常經(jīng)營活動所獲得的利潤損失；3.因身體受到傷害而減少的誤工收入；4.其他可得利益損失。,三、合同的效力,合同的效力，又稱合同的法律效力，它是指依法成立的合同具有法律賦予的拘束當事人各方的強制力。,（一）合同生效的條件,1、行為人具有相應的民事行為能力。 　

51、　 2、意思表示真實。意思表示真實，是指表意人的表示行為應當真實反映其內(nèi)心的效果意思。 3、不違反法律或者社會公共利益。從法律上看，合同不違反法律是指合同不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,（二）附條件、附期限合同,當事人對合同的效力可以約定附條件。 附生效條件的合同，自條件成就時生效。 附解除條件的合同，自條件成就時失效。 當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就

52、的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就?！?當事人對合同的效力可以約定附期限。 附生效期限的合同，自期限屆至時生效。 附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。,（三）幾種特殊情形合同的效力,⑴限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效. 但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。

53、 法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。 合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。,⑵行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后,行為人以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。（誰定的誰負責）相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。,,行為人沒

54、有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。（謹防找借口說話不算數(shù)）　 ⑶法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。（法人說話要算數(shù)） ⑷無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。,（四）無效合同,無效合同的概念：所謂無效合同是相對于有效合同而言的

55、，它是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其嚴重欠缺有效要件，因而絕對不許按當事人合意的內(nèi)容賦予法律效果的情形。,有下列情形之一的，合同無效,（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；　?。ǘ阂獯?，損害國家、集體或者第三人利益；　　（三）以合法形式掩蓋非法目的；　　（四）損害社會公共利益；　　（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同中的下列免責條款無效：　　（一）造成對方人身傷害的；　　（二）因故意或者重大過失造成對

56、方財產(chǎn)損失的。,（五）可變更、可撤銷合同,下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：　　1、因重大誤解訂立的；　 2、在訂立合同時顯失公平的?！　?、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷?！　‘斒氯苏埱笞兏模嗣穹ㄔ夯蛘咧俨脵C構不得撤銷。,（六）無效合同和被撤銷合同的法律后果,無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有

57、法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。　　合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力?！　『贤瑹o效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！　‘斒氯藧阂獯?，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

58、,四、合同的履行,四、合同履行（一）合同履行及其原則 1、當事人應當按照約定全面履行自己的義務?！　?、當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。,第二節(jié) 合同法,（二）合同內(nèi)容約定不明時合同的履行,（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行?！　。?）價款或者報酬不明確的，按照訂

59、立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。　　（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。　?。?）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間?！　。?）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。　?。?）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔

60、。,（三）合同履行的抗辯權,1.同時履行抗辯權；當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。,2.后履行抗辯權；,當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。,3.不安抗辯權,應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之

61、一的，可以中止履行：　?。ㄒ唬┙?jīng)營狀況嚴重惡化；　　（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；　?。ㄈ﹩适虡I(yè)信譽；　?。ㄋ模┯袉适Щ蛘呖赡軉适男袀鶆漳芰Φ钠渌樾?。,,當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。當事人依照本法的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。 對方提供適當擔保時，應當恢復履行。 中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！　鶛嗳朔至?、

62、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。,合同的保全是指為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少或不增加而給債權人的債權帶來損害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護其債權。 代位權：——債務人到期不歸還債務，對債權人造成損害，這時債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。,（四）合同的保全,債權人,債務人,丙,,法 院,,,,,,撤銷權：——當債務人與他人實施某種行為，使

63、其作為債權擔保的責任財產(chǎn)不當減少，因而害及債權人的利益，致使債權有不能實現(xiàn)的危險情形時，債權人可申請法院撤銷債務人與他人之間的法律關系，恢復債務人的責任財產(chǎn)，使債權得到。 確保。,債權人,債務人,丙,,法 院,,,,,,（五）合同履行的擔保,《擔保法》規(guī)定的五種擔保方式比較：,交付,書面,轉(zhuǎn)移,一般是現(xiàn)金。,約定,債權擔保,定金,—,—,轉(zhuǎn)移,動產(chǎn),法定,物權擔保,留置,動產(chǎn)：交付權利：按規(guī)定須登記的登記生效。,書面,轉(zhuǎn)移,動產(chǎn)

64、,約定,物權擔保,質(zhì)押,須登記的：登記生效無須登記的：簽定生效。,書面,不轉(zhuǎn)移,不動產(chǎn)為主，也可以是動產(chǎn)。,約定,物權擔保,抵押,訂立,書面,—,—,約定,債權擔保,保證,合同生效時間,合同形式,轉(zhuǎn)移占有,標的物,產(chǎn)生方式,何種擔保,,,,,,,,,,,,,,,,,單 選,關于代位權行使的要件，不正確的表述是（ ）A、債權人與債務人之間有合法的債權債務存在B、債務人對第三人享有到期債權C、債務人怠于行使其權利，并且債務

65、人怠于行使權利的行為有害于債權人的債權D、債權人代位行使的范圍是債務人的全部債權,單 選,在合同履行的擔保方式中，屬于法定擔保的是 （　　?。?。（A）定金　　　　　　　　　　　　　　　　　?。˙）留置（C）抵押　　　　　　　　　　　　　　　　　?。―）保證,五、合同的變更和轉(zhuǎn)讓,（一）合同的變更 合同的變更是指合同內(nèi)容的變更，即合同成立后尚未履行或者尚未完全履行之前，基于當事人的意思或者法律的直接規(guī)定，不改變合同

66、當事人、僅就合同關系的內(nèi)容所作的變更。合同變更的效力指已變更的內(nèi)容發(fā)生變更后的效力，而已按原合同所做的履行無溯及力。當事人對合同變更內(nèi)容約定不明的，推定為未變更。,第二節(jié) 合同法,（二）合同的轉(zhuǎn)讓,合同的轉(zhuǎn)讓是指合同成立后，尚未履行或者尚未完合履行之前，合同當事人對合同債權債務所作的轉(zhuǎn)讓，包括債權轉(zhuǎn)讓、債務轉(zhuǎn)讓和債權債務一并轉(zhuǎn)讓。,1、合同權利的轉(zhuǎn)讓,債權轉(zhuǎn)讓。債權人將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。債權人轉(zhuǎn)讓

67、權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。債權人轉(zhuǎn)讓權利的，債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。,2、合同義務的轉(zhuǎn)讓,債務轉(zhuǎn)讓。債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。不經(jīng)債權人同意，轉(zhuǎn)讓合同無效。債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。債務人轉(zhuǎn)移財務的，新債務人

68、可以主張原債務人對債權人的抗辯。,3、合同權利和義務一并轉(zhuǎn)讓,債權債務一并轉(zhuǎn)讓。當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。當事人訂立合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。,六、合同的權利和義務的終止,（一）合同的權利和義務終止的事由：（l）債務已經(jīng)按照約定履行