中國民法理論研究熱點(diǎn)問題探索與意見

1、中國民法理論研究熱點(diǎn)問題探索與意見中國民法理論研究熱點(diǎn)問題探索與意見2003年7月26日至27日，中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心在海南萬寧縣召開中國民法理論研討會，中國人民大學(xué)法學(xué)院王利明教授和楊立新教授、清華大學(xué)法學(xué)院崔建遠(yuǎn)教授、煙臺大學(xué)郭明瑞教授、房紹坤教授、北京大學(xué)法學(xué)院王軼副教授六人參加會議，就中國民法理論研究中的一些熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題進(jìn)行了深入的討論。在這些研究和討論中，既有民法理論的重大問題，也有民法適用中的具體問題，與會學(xué)

2、者各抒己見，反復(fù)切磋，對討論的主要問題取得了一致性的意見，也有些問題沒有取得一致的意見。與會學(xué)者一致認(rèn)為，這種小型的理論討論會時間集中、討論問題集中、人員集中，因此使討論既廣泛，又深入，取得了很好的成果。民商事法律科學(xué)研究中心今后還要多召開這樣的小型討論會，以推動民法理論的繁榮和發(fā)展。作者經(jīng)過整理加工，把討論的問題進(jìn)一步系統(tǒng)化，總結(jié)了二十四個問題?，F(xiàn)將研討會討論的主要問題綜述如下：一、關(guān)于中國民法體系的問題（一）民法學(xué)體系應(yīng)當(dāng)采取“大民

3、法”觀點(diǎn)關(guān)于中國民法的體系問題，在理論界一直是比較有爭議的，存在“大民法”、“小民法”和“中民法”之爭。所謂“大民法”觀點(diǎn)，就是認(rèn)為民法應(yīng)當(dāng)包括總則、人格權(quán)法、物權(quán)法、債權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、親屬法（婚姻法）、繼承法和侵權(quán)行為法，凡屬于民事法律所調(diào)整的內(nèi)容，都是民法的范圍。所謂“中民法”觀點(diǎn)，就是在上述內(nèi)容中，不包括親屬法（婚姻法）的內(nèi)容，也不包括知識產(chǎn)權(quán)法的內(nèi)容。所謂“小民法”觀點(diǎn)，就是民法體系只研究總則、人格權(quán)、物權(quán)、債權(quán)（合同）和侵權(quán)

4、行為法，不包括親屬法（婚姻法）、繼承法和知識產(chǎn)權(quán)法。在各種民法教科書中，這三種觀點(diǎn)都有體現(xiàn)。例如中國人民大學(xué)的21世紀(jì)教材《民法》，采用的就是“小民法”觀點(diǎn)。全書設(shè)置的第一編是民法總論，第二編是物權(quán)，第三編是債權(quán)總論，第四編是債權(quán)分論（合同），第五編是人身權(quán)，第六編是民事責(zé)任。與會學(xué)者分析認(rèn)為，三種對民法體系的認(rèn)識，反映了對民法調(diào)整對象的不同認(rèn)識。民法就是調(diào)整平等民事主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律，說到底，民法就是人法，就是關(guān)于人的

5、權(quán)利的法。因此，大民法觀點(diǎn)才是傳統(tǒng)的、也是真正的民法體系，是對民法調(diào)整對象的準(zhǔn)確反映。一部完整的民法，應(yīng)當(dāng)包括市民社會的全部法律規(guī)范，而不能只是其中的一部分。當(dāng)然，在民法理論研究和教學(xué)的實(shí)踐中，出于不同的考慮，在民法體系的設(shè)置上不包括知識產(chǎn)權(quán)，是為了使知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)和研究自成體系；在婚姻法和繼承法的問題上，主要的是為了使婚姻家庭法自成一體，便于教學(xué)并不是將其與民法體系割裂。但是，這些都不是否認(rèn)這些法律不是民法的根據(jù)，它們都是人法的內(nèi)容

6、，都是民法的內(nèi)容，不能因此而將其排除在民法的范圍之內(nèi)。在組織民法教學(xué)和研究中，應(yīng)當(dāng)注意民法的完整體系，不能將民法的體系任意分割，使民法變得支離破碎。在民法教學(xué)中，應(yīng)當(dāng)特別地給學(xué)生以民法完整的概念和體系，最好組織民法的專題教學(xué)，分為民法總則、物權(quán)法、債權(quán)法、人格權(quán)法、繼承法、親屬法、知識產(chǎn)權(quán)法以及侵權(quán)行為法的單獨(dú)教學(xué)，使本科的民法學(xué)科教學(xué)課時大大增加，增強(qiáng)本科生的民法基礎(chǔ)。（二）對“民法就是調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律”命題不能全盤否定在制定民

7、法典的過程中，學(xué)者對民法基本屬性進(jìn)行了充分的討論。討論的主要焦點(diǎn)在于民法的“人文主義”和“物文主義”的問題上面。討論這個問題的基點(diǎn)在于，民法就是人法，就是調(diào)整人與人的關(guān)系的法律，它通過調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，達(dá)到規(guī)范社會、平衡利益、建立民事秩序的目的。盡管制定民法典有人文主義和“物文主義”之在制定民法典的體例上，也采取了與德國法、法國法、瑞士法等不同的立法體例，這就是將人格權(quán)單獨(dú)規(guī)定，與物權(quán)法、債權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法相并列，使

8、之成為民法典中具有相對獨(dú)立意義的一個權(quán)利類型，與歷來的民法典關(guān)于人格權(quán)規(guī)定的體例劃清了界限，創(chuàng)造了人格權(quán)法立法的新思路，為今天制定民法典單獨(dú)規(guī)定人格權(quán)法編打下了基礎(chǔ)。在侵權(quán)行為法方面，《民法通則》將其從傳統(tǒng)民事立法模式的債法中分理處來，單獨(dú)規(guī)定侵權(quán)責(zé)任制度，借鑒了英美法的做法，使侵權(quán)行為法具有了更為廣闊的發(fā)展空間，能夠更好的發(fā)揮其權(quán)利保護(hù)的職能，真正成為權(quán)利保護(hù)法。最后，在現(xiàn)實(shí)生活中，《民法通則》確立的民法基本制度推動了社會的進(jìn)步和發(fā)展

9、，功不可沒。在《民法通則》的指導(dǎo)下，民事單行法的立法有了準(zhǔn)則，得到了快速的發(fā)展，《合同法》、《擔(dān)保法》等單行民法都是在《民法通則》的指導(dǎo)下建立起來的。在現(xiàn)實(shí)生活中，《民法通則》規(guī)定的民事基本制度發(fā)揮了極為重要的作用，規(guī)范人民生活，調(diào)整各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，維護(hù)社會秩序，逐步建立了符合現(xiàn)代生活需要的社會生活秩序。特別是人的權(quán)利觀念得到廣泛的普及，維護(hù)權(quán)利的觀念深入人心，進(jìn)而推動了社會的進(jìn)步，促進(jìn)了市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，提高了人民的社會地位?？梢源_定

10、，在這十幾年來，如果沒有《民法通則》的實(shí)施，我國社會決不會有現(xiàn)在這樣的快速發(fā)展。正因?yàn)槿绱?，我們在制定民法典和民法教學(xué)研究的時候，應(yīng)當(dāng)充分肯定《民法通則》的制度價值和歷史功績，堅(jiān)持《民法通則》確立的新的制度，當(dāng)然也要看到《民法通則》存在的不足和缺陷，但是決不能全盤否定《民法通則》制度價值和歷史功績。二、關(guān)于民法總則的問題（四）自愿原則作為民法的基本原則應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持在討論民法典和民法理論如何表述民法的自愿原則的時候，與會學(xué)者認(rèn)真討論了有些學(xué)者

11、提出的將自愿原則表述為意思自治原則的意見。討論認(rèn)為，自愿原則和意思自治原則的實(shí)質(zhì)是一致的。我國《民法通則》規(guī)定的自愿原則，實(shí)際上就是表達(dá)的意思自治原則。在民法理論上以及在制定民法典中，對于這個基本原則的表述，采用意思自治原則或者自愿原則，并不是一個原則問題。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，在《民法通則》實(shí)施的十幾年里，將這一基本原則表述為自愿原則的做法已經(jīng)被廣泛接受，為了保持法律的連續(xù)性和理論的穩(wěn)定性，還應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持采用自愿原則的表述。有的學(xué)者認(rèn)為，意思自治

12、原則的概念更為準(zhǔn)確，且在國際學(xué)術(shù)交往中采用意思自治原則更為方便，因此應(yīng)當(dāng)放棄自愿原則的表述，而采用意思自治原則表述更為妥當(dāng)。（五）法人登記最重要的意義在于公示法人登記，是我國現(xiàn)行法中的一項(xiàng)制度。從民法的意義上觀察，法人登記究竟是產(chǎn)生何種后果，仍然是一個值得研究的問題。現(xiàn)在的民法學(xué)界對此有兩種觀點(diǎn)。第一種意見認(rèn)為，法人登記的后果是法人設(shè)立的效力，法人經(jīng)由登記程序而取得民事權(quán)利能力，取得法人資格。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，法人登記是對法人經(jīng)營能力的限

13、定，也就是對其行為能力的確定，因此法人登記涉及到的是法人的行為能力問題。會議討論認(rèn)為，現(xiàn)行的法人登記制度不具有法人設(shè)立的效力。在《民法通則》中，沒有規(guī)定法人的設(shè)立一定要經(jīng)過登記程序，在法人的設(shè)立條件中，也沒有規(guī)定登記是法人設(shè)立的必要條件。事實(shí)上，法人登記就是國家對法人的行政管理方法，是一個行政法上的問題。但是這種對法人的行政管理行為具有民法上的意義，這就是具有法人行為能力的公示效力，登記產(chǎn)生對第三人的對抗效力，對法人的經(jīng)濟(jì)能力和經(jīng)營范圍