侵占遺忘物和盜竊遺忘物的區(qū)別新議——修正的重控制論方法

1、1侵占遺忘物和盜竊遺忘物的區(qū)別新議侵占遺忘物和盜竊遺忘物的區(qū)別新議——修正的二重控制論修正的二重控制論關(guān)鍵詞:公共空間非公共空間支配意識(shí)第二控制例外一、問(wèn)題的提出：從兩道司法考試題說(shuō)起問(wèn)題還得從2004年的國(guó)家統(tǒng)一司法考試第88題說(shuō)起。該題是這樣的：“甲乘坐長(zhǎng)途公共汽車(chē)時(shí)，誤以為司機(jī)座位后的提包為身邊的乙所有(實(shí)為司機(jī)所有)乙中途下車(chē)后，甲誤以為乙忘了拿走提包。為了非法占有該提包內(nèi)的財(cái)物(內(nèi)有司機(jī)為他人代購(gòu)的13部手機(jī)，價(jià)值2.6萬(wàn)元)

2、，甲提前下車(chē)，并將提包拿走。司機(jī)到站后發(fā)現(xiàn)自己的手提包丟失，便報(bào)案。公安人員發(fā)現(xiàn)甲有重大嫌疑，便詢(xún)問(wèn)甲，但甲拒不承認(rèn)，也不交出提包。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是：A.由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，所以，甲的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤B.由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，因而沒(méi)有盜竊他人財(cái)物的故意，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲的行為成立侵占罪C.由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，所以，甲的行為成立盜竊罪D.由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，而甲又沒(méi)有盜竊的故意，所

3、以，甲的行為不成立盜竊罪又由于甲具有侵占遺忘物的故意，但提包事實(shí)上不屬于遺忘物，所以，甲的行為也不成立侵占罪?！备鶕?jù)官方公布的答案是AB。但有考生甚至專(zhuān)業(yè)研究人員認(rèn)為，該物即使是乘客遺忘物，也應(yīng)該由司機(jī)保管，并且結(jié)合2003年試題(第19題A項(xiàng)：“某游戲廳早上8點(diǎn)剛開(kāi)門(mén)，甲就進(jìn)入游戲廳玩耍，發(fā)現(xiàn)6號(hào)游戲機(jī)上有一個(gè)手機(jī)，甲馬上裝進(jìn)自己口袋，然后逃離。事后查明，該手機(jī)是游戲廳老板打掃房間時(shí)順手放在游戲機(jī)上的。甲被抓獲后稱(chēng)其始終以為該手機(jī)是其

4、他顧客遺忘的財(cái)物”)進(jìn)而認(rèn)為2004年第88道試題中甲的行為也應(yīng)該定盜竊罪(該題中甲的行為只可能構(gòu)成兩種罪，一是侵占罪，二是盜竊罪。答案是不構(gòu)成侵占罪。因此，對(duì)甲的行為應(yīng)該定盜竊罪)。那么到底在這兩個(gè)案子當(dāng)中，行為人的行為性質(zhì)是否有區(qū)別如3這里所謂公共空間，可以這么認(rèn)為，是指有管理人或控制人，在人員流動(dòng)上具有不特定性的一定范圍的空間，或者稱(chēng)不特定多人流動(dòng)的特定管理或控制空間。如網(wǎng)吧、地鐵車(chē)廂、公共汽車(chē)、餐館、商場(chǎng)、銀行大廳，等等。它具有

5、兩個(gè)重要特征：(1)是有控制人的特定空間，即它是有所屬的，并且范圍是固定、特定的。這使之區(qū)別于廣場(chǎng)、森林、田野、公路等沒(méi)有特定范圍和無(wú)人管領(lǐng)或控制的空間(2)人員流動(dòng)上具有不特定性，即在該范圍空間內(nèi)，同時(shí)有多個(gè)控制人以外的人在流動(dòng)，控制人以外的人進(jìn)入該空間是不禁止的。這使之區(qū)別于限制控制人以外的人進(jìn)入的非公共空間或單獨(dú)空間，如私人宅院、個(gè)人辦公室、無(wú)流動(dòng)人員的原公共空間，等等。據(jù)此，上述2004年試題中的公共汽車(chē)，在最后一位乘客下車(chē)之前

6、，車(chē)廂還應(yīng)該是一個(gè)公共空間。這里的非公共空間，或單獨(dú)空間，是指單一利益體支配的、沒(méi)有不特定多人同時(shí)流動(dòng)的固定空間。如私人院落、私人汽車(chē)、沒(méi)有乘客的出租車(chē)、沒(méi)有開(kāi)門(mén)或已經(jīng)清場(chǎng)的娛樂(lè)場(chǎng)所，等等。其區(qū)別于公共空間的主要特征是沒(méi)有不特定多人同時(shí)流動(dòng)。因此，如上述2003年試題中的游戲廳，在早上8點(diǎn)剛開(kāi)門(mén)之時(shí)，這時(shí)除了甲之外沒(méi)有任何其他顧客，即游戲廳的狀態(tài)還沒(méi)有形成不特定多人的流動(dòng)，而是從老板控制的封閉空間向營(yíng)業(yè)狀態(tài)的真正意義上的公共空間轉(zhuǎn)變的關(guān)