沖刺班憲法法制史法理揚帆講解

1、政法英杰教育聯(lián)系電話：010—51266975勝己者，勝天下，政法英杰與您共勝司考法理學、憲法學、法制史法理學、憲法學、法制史重要知識點提要重要知識點提要楊帆楊帆法理學法理學一、法的概念的爭議一、法的概念的爭議法的概念的爭議1.爭議的焦點圍繞著法的概念的爭論是關于法與道德之間的關系。依據(jù)人們在定義法的概念時對法與道德的關系的不同主張，大致可以將法的概念區(qū)分出兩種基本立場：法律實證主義與非法律實證主義（自然法）。2.法律實證主義（1）基本

2、主張所有法律實證主義理論都主張，在定義法的概念的時候，沒有道德因素被包括在內(nèi)，即法和道德是分離的。具體說來，實證主義認為，在法與道德之間，在法律命令什么與正義要求什么之間，即實然法和應然法之間，不存在概念上的必然聯(lián)系。（2）法律實證主義關于法的概念的分類法律實證主義是以下列兩個要素定義法的概念的：權(quán)威性制定與社會實效。以這兩個要素的聯(lián)接不同，法律實證主義關于法的概念可以分為：以社會實效為首要定義要素的法的概念，如法社會學和法現(xiàn)實主義以權(quán)

3、威性制定為首要定義因素的法的概念，如分析主義法學，代表人物如奧斯丁、凱爾森、哈特。3.非實證主義理論（1）基本主張所有的非實證主義理論都主張，在定義法的概念時，道德因素被包括在內(nèi)，即法與道德是相互聯(lián)接的。（2）非實證主義關于法的概念的分類非實證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個必要因素，同時也包括社會實效性要素和權(quán)威性制定要素。以這個三個要素的不同聯(lián)接為標準，非實證主義的法的概念可以分為兩類：以內(nèi)容的正確性作為法的概念的唯一定義要素

4、，以傳統(tǒng)的自然法理論為代表，以三要素同時作為法的定義的要素，如阿列克西。二、法的本質(zhì)：正式性、階級性和社會性。特別注意：1法的正式性(官方性、國家性)體現(xiàn)在形成方式、實施方式和表現(xiàn)三方面。2法的階級性是指在階級對立的社會、法所體現(xiàn)的國家意志是統(tǒng)治階級的意志。法所體現(xiàn)的國家意志具有一定的公共性和中立性，同時具有高度的統(tǒng)一性和極大的權(quán)威性。3法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的社會性。法的社會性是指法的內(nèi)容最終是由一定社會物質(zhì)生活條件決定的；國家不是在創(chuàng)

5、造法律，而只是在表述法律。三、法的特征：大綱規(guī)定法一共有六個特征，注意以下重要問題：政法英杰教育聯(lián)系電話：010—51266975勝己者，勝天下，政法英杰與您共勝司考對法學概念的分類我們首先要把握分類的標準；其次把握所分的子類，不要將由不同分類標準產(chǎn)生的子類相混淆，最后，要著重把握相應子類間的區(qū)別。①授權(quán)性規(guī)則／義務性規(guī)則，是根據(jù)規(guī)則內(nèi)容規(guī)定的不同進行的劃分。授權(quán)性規(guī)則又可分為權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則；義務性規(guī)則可分為命令性規(guī)則和禁止性規(guī)

6、則。②確定性規(guī)則／委任性規(guī)則／準用性規(guī)則，是根據(jù)法律規(guī)則內(nèi)容的確定性程度的不同進行的劃分。③強制性規(guī)則／任意性規(guī)則，是根據(jù)規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍和程度的不同進行的劃分。權(quán)利性規(guī)則，大多為任意性規(guī)則，但也存在強制性規(guī)則，如民法上人身權(quán)規(guī)則、憲法上基本權(quán)利規(guī)則；職權(quán)性規(guī)則和義務性規(guī)則屬于強制性規(guī)則。2法律原則（1）公理性原則／政策性原則，是根據(jù)法律原則產(chǎn)生基礎的不同進行的劃分。(2)基本原則／一般原則，是根據(jù)法律原則對人的行為及其條

7、件之覆蓋的寬窄和適用范圍大小進行的分類。(3)實體性原則／程序性原則，是根據(jù)法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同進行的分類。3法律原則適用的條件和方式法律原則適用的條件和方式1、法律原則適用的條件為了保障法律的客觀性和確定性，必須對法律原則的適用設定嚴格的條件。具體來講，法律原則的適用必須符合下列條件：A、窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。、窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。B、除非為了進行個案平衡，實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律

8、原則。、除非為了進行個案平衡，實現(xiàn)個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。C、更強理由、更強理由2、法律原則適用的方式當法律存在漏洞或者直接適用法律規(guī)則會導致個案不公正，從而需要依據(jù)法律原則裁判案件時，法律原則必須被具體化并在充分說理的基礎上必須被具體化并在充分說理的基礎上方可被適用。七、法律部門與法律體系1法律部門，也叫部門法，劃分標準是調(diào)整對象(主要標準)和調(diào)整方法(次要標準)。2法律體系：（一國國內(nèi)，現(xiàn)行的法律）八法律權(quán)

9、利和法律義務：1.權(quán)利和義務是一切法律規(guī)范、法律部門，甚至整個法律體系的核心內(nèi)容。2法律權(quán)利與法律義務的聯(lián)系(1)從結(jié)構(gòu)上看，一方的存在和發(fā)展必須以另一方的存在和發(fā)展為條件。(2)從數(shù)量上看，權(quán)利和義務的總量總是相等的；(3)從產(chǎn)生和發(fā)展來看，兩者經(jīng)歷了一個從渾然一體到分裂對立再到相對一致的過程；(4)從價值上看，兩者代表了不同法律精神；等級特權(quán)社會遵循義務本位；民主法治社會遵循權(quán)利本位。3作為法律規(guī)則內(nèi)容的權(quán)利義務（Ⅰ）與法律關系主體