破產(chǎn)管理人制度

1、破產(chǎn)管理人制度破產(chǎn)管理人制度破產(chǎn)管理人的法律地位及資質(zhì)破產(chǎn)管理人的法律地位及資質(zhì)在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)財產(chǎn)的管理和處分是整個程序得以順利進行的關(guān)鍵。應(yīng)該由誰來負(fù)責(zé)對破產(chǎn)財產(chǎn)的管理和處分呢？是法院、債權(quán)人還是破產(chǎn)人？我們說，在管理和清算破產(chǎn)財產(chǎn)的過程中，既要維護債務(wù)人和債權(quán)人雙方的利益，又要減輕法院的負(fù)擔(dān)，就必須在法院、債權(quán)人和破產(chǎn)人之間尋找一個平衡點，這就是設(shè)立一個專門管理破產(chǎn)財產(chǎn)的機構(gòu)，即破產(chǎn)管理人。不同國家和地區(qū)的破產(chǎn)法對破產(chǎn)管理人有不

2、同的稱謂。例如，在美國破產(chǎn)法中存在“破產(chǎn)托管人”（Bankruptcytrustee）、“臨時管財人”（InterimTrustee）和“政府破產(chǎn)托管人”（OfficialReceiver）的概念和制度。英國破產(chǎn)法中存在“官方接管人”、受托人和清理人的概念和制度。法國商法典中的破產(chǎn)管理人制度則分為兩種：一是司法管理人，二是受托清理人。德國新近頒布的《支付不能法》稱為支付不能管理人。日本法稱為破產(chǎn)管財人。我國臺灣地區(qū)稱其為“破產(chǎn)管理人”。

3、這些差異是各國在對破產(chǎn)管理人制度的理解和翻譯方面的原因，同時也反映了不同國家和地區(qū)的破產(chǎn)法在立法模式、破產(chǎn)管理人的法律地位以及作用等問題上的不同見解。但是盡管各國的稱謂不同但就其在破產(chǎn)程序中負(fù)擔(dān)的“管理破產(chǎn)財產(chǎn)、處理破產(chǎn)事務(wù)”的基本職責(zé)是相同的，因此我們在研究這個專題時用“破產(chǎn)管理人”這個稱謂。管理人制度是西方發(fā)達(dá)國家破產(chǎn)法中最成熟的一項制度，其產(chǎn)生與發(fā)展與市場經(jīng)濟密切相關(guān)。破產(chǎn)管理人的設(shè)立是進行破產(chǎn)程序的必然要求，破產(chǎn)程序能否公正、高

4、效、順利地進行與破產(chǎn)管理人有著密切的聯(lián)系?？梢哉f，整個破產(chǎn)程序是以破產(chǎn)管理人為中心而推進的，破產(chǎn)管理人在整個程序中起著至關(guān)重要的作用。對于我國這樣一個初步建立市場經(jīng)濟體制的發(fā)展中國家來說，如何建立和完善管理人制度將會在理論和實踐上有許多值得探索的問題。對于管理人制度的研究我們將從以下幾個方面進行：破產(chǎn)管理人的法律地位、擔(dān)任破產(chǎn)管理人的條件、破產(chǎn)管理人的資質(zhì)要求、破產(chǎn)管理人的選任、破產(chǎn)產(chǎn)管理人的權(quán)利義務(wù)、破產(chǎn)管理人的職責(zé)和法律責(zé)任。我國的

5、舊破產(chǎn)法中沒有使用“破產(chǎn)管理人”這個稱謂，而是采用了“清算組”這樣一個概念。新法中規(guī)定了“破產(chǎn)管理人”?！镀飘a(chǎn)法》第二十四條第一款、第二款中指出：管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。我們看到，新法依然保留了“清算組”這樣的概念，我們認(rèn)為雖然同名清算組，但相較于舊法中清算組由“人民法院，同級人民政府從企業(yè)上級主管部門，政府財政、工商行政管理、計委、審計、稅務(wù)

6、、物價、勞動、人事等部門和專業(yè)人員中用公函指定組成”，此處的清算組應(yīng)是與我們05年修訂的《公司法》中的“清算組”概念進行立法上的協(xié)調(diào)?！豆痉ā芬话侔耸藯l規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。破產(chǎn)管理人的法律地位破產(chǎn)管理人的法律地位破產(chǎn)管理人的法律地位問題是破產(chǎn)管理人制度中的基本理論問題，因為在破產(chǎn)管理人法律地位問題上的不同觀點往往決定了在破產(chǎn)管理人的選任、

7、職責(zé)、報酬、責(zé)任等一系列問題上會有的相應(yīng)的不同見解。從破產(chǎn)管理人的責(zé)任承擔(dān)方面給予和合理的解釋。因此我們看到的資料基本上都以摒棄了這兩種學(xué)說，我們再次也不再贅述了。我們認(rèn)為目前存在爭議最大的主要是財團代表說與受托說之間的理論爭議與取舍。我們在討論是也出現(xiàn)了這樣的困惑。因為美國法中明文規(guī)定了破產(chǎn)受托人是破產(chǎn)財團的代表人……一開始我們也沒弄明白兩者之間的差異，于是難以取舍。兩者確實在很多主要方面有很大的相似性。有學(xué)者認(rèn)為，破產(chǎn)財團代表說實質(zhì)

8、上就是英美法上的信托說的概括，即認(rèn)為破產(chǎn)財團具有相對的獨立性，破產(chǎn)管理人為破產(chǎn)財團的受托人，在破產(chǎn)人之外取得獨立的地位，以破產(chǎn)財團的所有權(quán)人的名義管理、變價和分配破產(chǎn)財產(chǎn)。我們認(rèn)為，破產(chǎn)財團代表說就是英美法的信托說在大陸法系體系下的翻版。兩者都認(rèn)為破產(chǎn)財產(chǎn)具有相對的獨立性，獨立存在的破產(chǎn)財產(chǎn)以清償破產(chǎn)人的債務(wù)為目的，破產(chǎn)管理人是具有相對獨立性的破產(chǎn)財產(chǎn)的管理者，破產(chǎn)管理人的主要任務(wù)是接管破產(chǎn)財團，并以之變現(xiàn)清償變現(xiàn)破產(chǎn)債務(wù)。但兩者的不同

9、點在于，財團代表說認(rèn)為破產(chǎn)管理人士破產(chǎn)財團的法定代表人或機關(guān)，而受托人則是信托財產(chǎn)的受托人。我們經(jīng)過討論，認(rèn)為受托說能更好的體現(xiàn)破產(chǎn)管理人的法律地位，也能合理的解釋破產(chǎn)法中諸多的理論與實踐問題。我們沒有采納破產(chǎn)財團代表說的主要原因就在于該說沒有全面說明破產(chǎn)管理人與破產(chǎn)債務(wù)人、破產(chǎn)債權(quán)人之間的關(guān)系。該說強調(diào)了破產(chǎn)管理人是以破產(chǎn)財產(chǎn)為內(nèi)容的新法律主體即破產(chǎn)財團的地代表人，但卻沒有直接說明破產(chǎn)管理人和破產(chǎn)債務(wù)人之間的關(guān)系。根據(jù)破產(chǎn)法的一般規(guī)定

10、，在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)人雖然喪失了對破產(chǎn)財產(chǎn)的管理處分權(quán)，但是仍然是破產(chǎn)財產(chǎn)法律上的所有人。根據(jù)該學(xué)說，以破產(chǎn)財產(chǎn)為基礎(chǔ)成立了破產(chǎn)財團法人主體，破產(chǎn)財產(chǎn)在法律上隸屬于破產(chǎn)財團法人，但是該學(xué)說并沒有說明破產(chǎn)人在法律上是否是破產(chǎn)財團法人的出資人。該說也沒有直接說明破產(chǎn)管理人與破產(chǎn)債權(quán)人、法院的關(guān)系，沒有說明破產(chǎn)財團具有法人格的原因。我們認(rèn)為應(yīng)該引入信托制度來詮釋破產(chǎn)管理人的法律關(guān)系。首先我們認(rèn)為，采納受托說有其法律基礎(chǔ)，這可以通過破產(chǎn)管理人制

11、度同我國現(xiàn)行信托法制度進行比較。一，破產(chǎn)財產(chǎn)與信托財產(chǎn)都具有獨立地位。受托說認(rèn)為，從破產(chǎn)宣告或受理破產(chǎn)申請時起，破產(chǎn)財產(chǎn)就獨立于破產(chǎn)人的財產(chǎn)稱為信托財產(chǎn)。此時，各方當(dāng)事人之間復(fù)雜的法律關(guān)系都通過獨立的破產(chǎn)財產(chǎn)聯(lián)系了起來。破產(chǎn)財成為全部權(quán)利義務(wù)的歸屬點。我國《信托法》設(shè)立了“信托財產(chǎn)”專章，對信托財產(chǎn)的獨立地位作出了規(guī)定。在信托有效設(shè)立以后，信托財產(chǎn)從委托人的自由財產(chǎn)中分離出來，成為一項獨立運作的財產(chǎn)。信托說中信托財產(chǎn)的獨立性的特殊理論恰

12、好適應(yīng)了破產(chǎn)財產(chǎn)獨立性的要求，可以為破產(chǎn)財產(chǎn)的法律地位和破產(chǎn)管理人的法律地位學(xué)說所借用二，破產(chǎn)財產(chǎn)和信托財產(chǎn)的權(quán)能分配問題。在英美法系的信托法中，區(qū)分信托財產(chǎn)的普通法所有權(quán)和衡平法所有權(quán)，也就是法定所有權(quán)和受益所有權(quán)。正是英美法的這種雙重所有權(quán)觀念成就了破產(chǎn)財產(chǎn)信托說的理論。英美破產(chǎn)法認(rèn)為，實際控制信托財產(chǎn)的受托人是信托財產(chǎn)的法定所有者；依法享有信托財產(chǎn)的實質(zhì)利益的受益人是信托財產(chǎn)的實質(zhì)所有者或者衡平法所有者。但是在大陸法系，單一所有權(quán)