私募股權投資基金與非法集資類刑事犯罪的區(qū)別

1、安陽市公司法網上研究中心河南永生律師事務所李文瑞安陽Tel:15137217809QQ:591197611Email:leewr@私募股權投資基金與非法集資類刑事犯罪的區(qū)別[北京市博天律師事務所2011823]“私募”就是私下里募集資金。2008年11月，天津市頒布施行了詳細的《天津股權投資基金和股權基金管理公司(企業(yè))登記備案管理試行辦法》(以下簡稱《辦法》)，作為在天津地區(qū)開展私募股權基金及投資的實施管理細則。該《辦法》中對私募股權

2、投資基金及其管理公司進行了詳細的規(guī)定和限制：1、人數限定。對于私募股權投資基金及其管理公司的投資人數有著嚴格的限制：以股份公司設立的，投資者人數(包括法人和自然人)不得超過200人；以有限公司形式設立的，投資者人數(包括法人和自然人)不得超過50人；以合伙制形式設立的，合伙人人數(包括法人和自然人)不得超過50人。超過人數限制的，都很可能構成非法集資類犯罪。2、不得定期返息。投資人在私募股權投資基金中獲得收益的性質為：投資收益，故不應是

3、保本返息的模式。這里需要注意的是，這種行為性質既然為“投資”，則必然具有風險性。投資到期或者滿足一定條件后通過上市、出讓、股票回購、賣出期權等方式實現(xiàn)資金的回轉，可能盈利，也可能虧損。而不是簡簡單單的“投資→定期→收益”模式，在簽訂私募股權投資合同過程中也不應有明確的還本付息或者給付確定回報的約定。3、不得公開募集。公司制、合伙制股權投資基金、股權投資基金管理公司(企業(yè))，在章程或合伙協(xié)議中應明確規(guī)定：不得以任何方式公開募集和發(fā)行基金。

4、這條規(guī)定是對于私募股權投資基金與非法集資類犯罪最根本的區(qū)別。公開募集股權投資需要的條件更苛刻，審批手續(xù)更嚴格，僅僅具備私募資格的公司(企業(yè))進行公開募集的話，很容易擾亂正常的金融秩序，并給投資市場的正常運作產生消極影響，同時還會埋下巨大的社會隱患。另外，僅具有私募資格的公司(企業(yè))如果采取了通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳的行為方式，那么這種行為性質就符合了非法吸收公眾存款罪的犯罪客觀方面。如果再結合其他行為，則很可

5、能導致非法集資類犯罪的發(fā)生。4、單個投資者投資額不得少于百萬。單個投資者對股權投資基金的投資額不得低于100萬元人民幣。對于單個投資者的投資額限制是合法的私募股權投資基金與非法集資類犯罪的重要區(qū)別。在非法集資類犯罪的實施中，一般不會對投資者設置如此高的資金投入限制。《辦法》中規(guī)定這樣的限額也從客安陽市公司法網上研究中心河南永生律師事務所李文瑞安陽Tel:15137217809QQ:591197611Email:leewr@觀上增強了投資

6、者的防范意識，使得其對于被投資單位的選擇標準大幅提高，這樣對于規(guī)范股權投資市場秩序、有效防范金融犯罪都具積極作用。在我們遇到過的非法集資類案件中，所謂的“投資者”大部分是普通群眾，其投入金額往往是在幾萬到幾十萬之間，上百萬的大規(guī)模投資人還是較少。因此在區(qū)分正規(guī)的股權投資和非法集資類犯罪時，要特別注意這一點。5、3名以上高管。股權投資基金管理公司(企業(yè))應有至少3名具備2年以上股權投資或相關業(yè)務經驗的高級管理人員承擔投資管理責任。其中，至

7、少有1名高級管理人員具備5年以上股權投資和經濟管理經驗。前款所稱“高級管理人員”，系指擔任副經理及以上職務或相當職務的管理人員。這是對于從事私募股權投資基金管理業(yè)務的公司在從業(yè)人員主體資格上的限制。這樣的限制可以最大限度地保證私募股權投資基金管理公司的經營正?；?，管理正規(guī)化，操作規(guī)范化，進而保證投資者的利益。投資者在確定進行投資之前的“盡職調查和風險評估階段”，就應當認真核查被投資方高級管理人員的主體資格，從而保證其投資的安全性。而以私

8、募股權投資基金為幌子進行宣傳的非法集資類犯罪的行為人則一般不具有這樣的資格。6、工商注冊、備案。合法的私募股權投資基金及其管理公司都應當取得工商注冊登記，并進行備案。天津工商行政管理部門是股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))的注冊登記機關。天津股權投資基金發(fā)展與備案管理辦公室是負責股權投資基金和股權投資基金管理公司(企業(yè))發(fā)展、備案和監(jiān)管的職能部門。所謂的“股權投資基金及其管理公司”如果只注冊未備案或者只備案未注冊的，均不符合相關