2006-2014年商法司法考試主觀題

1、20022014年司法考試商法歷年真題解析——主觀題（2014年）五、（本題18分）案情：2012年4月，陳明設立一家有限責任公司，從事綠色食品開發(fā)，注冊資本為200萬元。公司成立半年后，為增加產(chǎn)品開發(fā)力度，陳明擬新增資本100萬元，并為此分別與張巡、李貝洽談，該二人均有意愿認繳全部新增資本，加入陳明的公司。陳明遂先后與張巡、李貝二人就投資事項分別簽訂了書面協(xié)議。張巡在簽約后第二天，即將款項轉(zhuǎn)入陳明的個人賬戶，但陳明一直以各種理由拖延辦

2、理公司變更登記等手續(xù)。2012年11月5日，陳明最終完成公司章程、股東名冊以及公司變更登記手續(xù)，公司注冊資本變更為300萬元，陳明任公司董事長，而股東僅為陳明與李貝，張巡的名字則未出現(xiàn)在公司登記的任何文件中。李貝雖名為股東，但實際上是受劉寶之托，代其持股，李貝向公司繳納的100萬元出資，實際上來源于劉寶。2013年3月，在陳明同意的情況下，李貝將其名下股權轉(zhuǎn)讓給善意不知情的潘龍，并在公司登記中辦理了相應的股東變更。2014年6月，因產(chǎn)品

3、開發(fā)屢次失敗，公司陷入資不抵債且經(jīng)營無望的困境，遂向法院申請破產(chǎn)。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陳明尚有50萬元的出資未實際繳付；第二，陳明的妻子葛梅梅本是家庭婦女，但自2014年1月起，卻一直以公司財務經(jīng)理的名義，每月自公司領取獎金4萬元。問題：1在法院受理公司破產(chǎn)申請前，張巡是否可向公司以及陳明主張權利，主張何種權利？為什么？2在法院受理公司破產(chǎn)申請后，張巡是否可向管理人主張權利，主張何種權利？為什么？3李貝能否以自己并

4、非真正股東為由，主張對潘龍的股權轉(zhuǎn)讓行為無效？為什么？4劉寶可主張哪些法律救濟？為什么？5陳明能否以超過訴訟時效為由，拒絕50萬元出資的繳付？為什么？6就葛梅梅所領取的獎金，管理人應如何處理？為什么？【正確答案】1根據(jù)案情交代，即陳明是以自己名義與張巡簽訂協(xié)議，款項也是轉(zhuǎn)入陳明個人帳戶，且張巡并未登記為公司股東，故在張巡與公司之間：第一，張巡并未因此成為公司股東；第二，張巡與公司之間不存在法律關系。因此張巡不能向公司主張任何權利。鑒于投

5、資協(xié)議僅存在于張巡與陳明個人之間，張巡只能向陳明主張違約責任，請求返還所給付的投資以及相應的損害賠償。2根據(jù)問題1的結(jié)論，張巡與公司之間不存在法律關系，故而在公司進入破產(chǎn)程序后，張巡也不得將其對陳明的債權，視為對公司的債權，向管理人進行破產(chǎn)債權的申報。3依《公司法解釋（三）》第24條第3款，李貝雖為名義股東，但在對公司的關系上為真正的股東，其對股權的處分應為有權處分；退一步說，即使就李貝的股東身份在學理上存在爭議，但在《公司法解釋（三）

6、》第25條第1款股權善意取得的規(guī)定下，李貝的處參考答案：1.有效，設立中的公司可以實施法律行為。2.不可以。確定甲是否已履行出資義務，應以設備交付并移轉(zhuǎn)所有權至公司時為準，故應以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔相應的補足出資責任的標準，對此可以參照《公司法解釋（三）》第9條、第16條。3.滿鉞應承擔相應的連帶責任，依據(jù)為《公司法解釋（三）》第15條。4.可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權，而其將廠房投資設立

7、興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興平公司取得廠房所有權；其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設立負責人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權。因此所有權仍應歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。5.不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，且乙在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得的構(gòu)成。6.可以。乙自己原持有的股權，為合法有效，

8、故可以有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙所受讓的丙、丁的股權，雖然無效，但乙已登記于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司登記中，因此參照《公司法解釋（三）》第26、28條的原理，吳耕可以主張股權的善意取得。（2012年）四、（本題18分）案情：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投資設立鑫榮新材料有限公司（以下簡稱鑫榮公司），從事保溫隔熱高新建材的研發(fā)與生產(chǎn)。該公司注冊資本2000萬元，各股東認繳的出資比例分別為44%、32%、13%、6%

9、、5%.其中，丙將其對大都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司所持股權折價成260萬元作為出資方式，經(jīng)驗資后辦理了股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)。甲任鑫榮公司董事長與法定代表人，乙任公司總經(jīng)理。鑫榮公司成立后業(yè)績不佳，股東之間的分歧日益加劇。當年12月18日，該公司召開股東會，在乙的策動下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲對外簽約合同金額在100萬元以下，如超出100萬元，甲須事先取得股東會同意。甲拒絕在決議上簽字。此后公司再也沒有召開股東會。2010年12月，甲認為產(chǎn)品研

10、發(fā)要想取得實質(zhì)進展，必須引進隆泰公司的一項新技術。甲未與其他股東商量，即以鑫榮公司法定代表人的身份，與隆泰公司簽訂了金額為200萬元的技術轉(zhuǎn)讓合同。2011年5月，乙為資助其女赴美留學，向朋友張三借款50萬元，以其對鑫榮公司的股權作為擔保，并辦理了股權質(zhì)權登記手續(xù)。2011年9月，大都房地產(chǎn)公司資金鏈斷裂，難以繼續(xù)支撐，不得不向法院提出破產(chǎn)申請。經(jīng)審查，該公司尚有資產(chǎn)3000萬元，但負債已高達3億元，各股東包括丙的股權價值幾乎為零。20