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1、及時(shí)應(yīng)對(duì)新版合同及時(shí)應(yīng)對(duì)新版合同加強(qiáng)施工合同管理加強(qiáng)施工合同管理執(zhí)行執(zhí)行2013版施工合同及合同管理新制度的十二個(gè)操作問(wèn)題版施工合同及合同管理新制度的十二個(gè)操作問(wèn)題中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)委員會(huì)主任中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)建設(shè)工程與房地產(chǎn)專(zhuān)業(yè)委員會(huì)主任上海市第十、十一屆政協(xié)常委上海市第十、十一屆政協(xié)常委上海市建緯律師事務(wù)所主任上海市建緯律師事務(wù)所主任朱樹(shù)英朱樹(shù)英今年7月1日,住建部和國(guó)家工商總局將正式施行2013版《建設(shè)工程施工合同
2、(示范文本)》(GF20130201,下稱(chēng)2013版施工合同)。由于己在國(guó)內(nèi)建筑市場(chǎng)使用14年的1999版《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(1999版施工合同),已經(jīng)嚴(yán)重不適應(yīng)市場(chǎng)的需要和國(guó)家法律、法規(guī)的變化,尤其是最高人民法院2005年1月1日的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(下稱(chēng)司法解釋?zhuān)ㄏ路Q(chēng)司法解釋?zhuān)?jiàn)附件一見(jiàn)附件一)施行以來(lái),司法解釋所確定的關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛處理的原則,與原施工合同的不適應(yīng)市場(chǎng)需
3、求以及施工企業(yè)合同管理落后的矛盾更加突出。從2009年開(kāi)始,經(jīng)過(guò)先后4年多的努力,由住建部和國(guó)家工商管理總局組建的新版施工合同修訂課題組,已完成2013版施工合同征求意見(jiàn)稿的起草、網(wǎng)上征集修改意見(jiàn)、反復(fù)修改完成送審稿、報(bào)批稿以及專(zhuān)家論證工作,2013版施工合同已順利通過(guò)住建部領(lǐng)導(dǎo)最后的審批工作。當(dāng)前,整個(gè)中國(guó)建設(shè)領(lǐng)域和建筑行業(yè)以及承、發(fā)包雙方等各方市場(chǎng)主體認(rèn)真學(xué)習(xí)2013版施工合同,為2013版施工合同的全面施行做好準(zhǔn)備,已經(jīng)成為全行業(yè)
4、一項(xiàng)重要的學(xué)習(xí)、培訓(xùn)任務(wù),尤其是企業(yè)的合同管理適應(yīng)2013版施工合同所設(shè)定的一系列新的合同管理制度,全面提升合同管理水平,切實(shí)做好應(yīng)對(duì)準(zhǔn)備,更是成為了所有承發(fā)包企業(yè)合同管理的當(dāng)務(wù)之急。一、一、20132013版施工合同的法律地位及其文本設(shè)定八項(xiàng)新的合同管理制度。版施工合同的法律地位及其文本設(shè)定八項(xiàng)新的合同管理制度。我國(guó)原先一直實(shí)施不分投資主體和工程建設(shè)項(xiàng)目區(qū)別的建設(shè)工程施工合同示范文本的單一管理體制,從國(guó)內(nèi)第一版共41條的1991版《建
5、設(shè)工程施工合同(示范文本)》到第二版共47條的1999版示范文本,都適用于任何投資主體的任何工程項(xiàng)目的施工建設(shè)。2008年起,國(guó)家經(jīng)濟(jì)改革和項(xiàng)目投資體制的改革不斷深化,我國(guó)的建設(shè)工程施工合同示范文本的單一管理體制發(fā)生了重大的變此,新版示范文本的簽訂和履行的管理,主要應(yīng)由當(dāng)事人根據(jù)市場(chǎng)規(guī)律和法律規(guī)定由自主加強(qiáng)管理,這是一個(gè)我國(guó)經(jīng)濟(jì)管理體制進(jìn)一步改革在建設(shè)領(lǐng)域的重要變化,使用2013版施工合同的各方當(dāng)事人,務(wù)必在這樣的認(rèn)識(shí)的前提下建立自己的
6、符合市場(chǎng)規(guī)律和市場(chǎng)需求的合同管理體制和機(jī)制。(二)建設(shè)工程合同示范文本的法律地位以及規(guī)范建筑市場(chǎng)的重要作用。(二)建設(shè)工程合同示范文本的法律地位以及規(guī)范建筑市場(chǎng)的重要作用。國(guó)家主管部門(mén)的上述管理理念和指導(dǎo)思想,可以從頒布上述4個(gè)工程合同文本時(shí)的不同的表述和處理方式得到顯明的反映。2007年11月,國(guó)家發(fā)改委等九部委在頒布56號(hào)文件時(shí),突出強(qiáng)調(diào)了政府主管部門(mén)加強(qiáng)對(duì)政府投資項(xiàng)目的嚴(yán)格管理,強(qiáng)調(diào)通用條款屬于強(qiáng)制使用的文本,明確規(guī)定當(dāng)事人對(duì)通用
7、條款不得擅自修改。該通知第5條規(guī)定:“行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件和試點(diǎn)項(xiàng)目招標(biāo)人編制的施工招標(biāo)資格預(yù)審文件、施工招標(biāo)文件,應(yīng)不加修改地引用《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件》中的申請(qǐng)人須知(申請(qǐng)人須知前附表除外)、資格審查辦法(資格審查辦法前附表除外),以及《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中的投標(biāo)人須知(投標(biāo)人須知前附表和其他附表除外)、評(píng)標(biāo)辦法(評(píng)標(biāo)辦法前附表除外)、通用合同條款”。第六條規(guī)定:“行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中的專(zhuān)用合同條款可對(duì)《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中的
8、通用合同條款進(jìn)行補(bǔ)充、細(xì)化,除通用合同條款明確專(zhuān)用合同條款可做出不同約定外,補(bǔ)充和細(xì)化的內(nèi)容不得與通用合同條款強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸,否則抵觸內(nèi)容無(wú)效”。第13條規(guī)定:“因出現(xiàn)新情況,需要對(duì)《標(biāo)準(zhǔn)文件》中不加修改地引用的內(nèi)容做出解釋或調(diào)整的,由國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)會(huì)同國(guó)務(wù)院有關(guān)部門(mén)做出解釋或調(diào)整。該解釋和調(diào)整與《標(biāo)準(zhǔn)文件》具有同等效力”??梢?jiàn),九部委頒布用于政府投資工程項(xiàng)目的《通用合同條款》,屬于當(dāng)事人必須執(zhí)行的行政強(qiáng)制性的管理規(guī)范。而這次住
9、建部和國(guó)家工商管理總局在頒布2013版施工合同時(shí),在新版示范文本的《說(shuō)明》第二部分“《示范文本》的性質(zhì)和適用范圍”中明確:“《示范文本范文本》為非強(qiáng)制性使用文本。為非強(qiáng)制性使用文本。為了指導(dǎo)建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人的簽約行為,維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益,依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)建筑法》、《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》以及相關(guān)法律法規(guī),住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理總局對(duì)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF199902
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