淺談公司的經(jīng)營(yíng)期限

1、淺談公司的經(jīng)營(yíng)期限趙俊麗文案情：筆者所在的單位系一家以公司、證券、金融、房地產(chǎn)等法律事務(wù)為主的綜合性律師事務(wù)所。2003年5月份，筆者作為某上市公司的代理人向某銀行申請(qǐng)10年的企業(yè)法人商業(yè)用房按揭貸款計(jì)人民幣666萬(wàn)元。上市公司按照銀行的要求提交了貸款所需的全部資料，并由本所律師出具法律意見(jiàn)書(shū)、銀行作進(jìn)一步審查合格后等待放款。銀行在進(jìn)一步審查中，發(fā)現(xiàn)該上市公司的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的營(yíng)業(yè)期限為10年（自1993年9月18日至2003年

2、9月17日），便認(rèn)為該公司到2003年9月17日不再具備法人資格，其貸款期限超過(guò)了其營(yíng)業(yè)期限，擬對(duì)該公司10年的貸款期限申請(qǐng)不予批準(zhǔn)。就此問(wèn)題，銀行致電筆者，詢(xún)問(wèn)有關(guān)的法律規(guī)定。觀(guān)點(diǎn)：公司的營(yíng)業(yè)期限不應(yīng)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上核準(zhǔn)的期限為準(zhǔn)，而應(yīng)根據(jù)該公司的經(jīng)批準(zhǔn)的公司章程中確定的營(yíng)業(yè)期限（經(jīng)營(yíng)期限）為準(zhǔn)。理由：1、營(yíng)業(yè)期限（經(jīng)營(yíng)期限）的界定根據(jù)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第十七條之規(guī)定：“有經(jīng)營(yíng)期限的企業(yè)以其所有的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，所擔(dān)保債務(wù)的履行

3、期限不應(yīng)當(dāng)超過(guò)該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限”。那么經(jīng)營(yíng)期限應(yīng)當(dāng)如何界定？根據(jù)國(guó)家工商行政管理局1995年2月17日頒布并于1995年4月1日實(shí)施的《關(guān)于啟用等六種新式證照及核定登記事項(xiàng)有關(guān)問(wèn)題的通知》第一條第一款之規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)期限為經(jīng)批準(zhǔn)的企業(yè)章程、合同中確定的經(jīng)營(yíng)期限，自登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)之日起計(jì)算”。從以上規(guī)定中不難看出，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限應(yīng)當(dāng)以經(jīng)工商管理部門(mén)核準(zhǔn)的公司章程中規(guī)定的期限為準(zhǔn)。而在該上市公司就向銀行申請(qǐng)貸款一事提交的經(jīng)公證的公司章程中，明確

4、規(guī)定該公司的經(jīng)營(yíng)期限為永久存續(xù)。因此，筆者認(rèn)為該上市公司的經(jīng)營(yíng)期限為永久性的，而非《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》中核準(zhǔn)的10年。但由于該上市公司最初的工商登記時(shí)間在1993年，《關(guān)于啟用等六種新式證照及核定登記事項(xiàng)有關(guān)問(wèn)題的通知》是國(guó)家工商行政管理局1995年才頒布實(shí)施的，而該上市公司在歷次的工商變更登記中均未涉及經(jīng)營(yíng)期限的問(wèn)題，才造成其《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》上依然保持著1993年所登記的經(jīng)營(yíng)期限。2、若營(yíng)業(yè)執(zhí)照中上載明的營(yíng)業(yè)期限到期屆滿(mǎn)后如何處理？根據(jù)《國(guó)家工商

5、行政管理局對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限有關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》第二條的規(guī)定：“公司、外商投資企業(yè)、聯(lián)營(yíng)企業(yè)，應(yīng)按照工商行政管理機(jī)關(guān)在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照上核定的經(jīng)營(yíng)期限（營(yíng)業(yè)期限）內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，超出核定的經(jīng)營(yíng)期限（營(yíng)業(yè)期限）從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其中屬于公司的，應(yīng)認(rèn)定為未按照規(guī)定辦理變更登記或注銷(xiāo)登記，并按照《公司登記管理?xiàng)l例》第六十三條或第六十六條予以處理”?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第六十三條和第六十六條分別規(guī)定：“公司變更登記事項(xiàng)，未按照規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)

6、關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款；公司破產(chǎn)、解散清算結(jié)束后，不申請(qǐng)辦理注銷(xiāo)登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。由此不難看出，營(yíng)業(yè)執(zhí)照上載明的營(yíng)業(yè)期限到期屆滿(mǎn)后，即使公司不辦理營(yíng)業(yè)期限的展期手續(xù)（變更登記），也不意味著該公司的主體資格被注銷(xiāo)、不能從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或其債權(quán)債務(wù)消失不存在，更不會(huì)影響到銀行享有債權(quán)的合法性。結(jié)果：該上市公司根據(jù)筆者的建議，到其注冊(cè)地的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了“經(jīng)營(yíng)期限”的變更登記手續(xù)，

7、向貸款銀行提供了變更后的新的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，從而順利地獲得了銀行的貸款。引發(fā)的思考：目前，我國(guó)的各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)是企業(yè)公司的登記機(jī)關(guān)，主要對(duì)公司的設(shè)立、變更、注銷(xiāo)、分公司的登記事項(xiàng)予以審查和核準(zhǔn)，并負(fù)責(zé)公司的年度檢驗(yàn)工作、證照和檔案的管理工作。隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，外國(guó)及臺(tái)灣、香港、澳門(mén)投資者在中國(guó)大陸境內(nèi)大量投資興辦企業(yè)，國(guó)內(nèi)一些成立較早、規(guī)模較大的企業(yè)也紛紛在進(jìn)行企業(yè)改制、重組、上市等舉措，其間必然會(huì)涉及到企業(yè)或公司的工