總論2基本原則

1、通過提問的方式復(fù)習(xí)上節(jié)課內(nèi)容：,（1）什么是刑法？　（2）刑法的功能是什么？　（3）刑法解釋的意義是什么？　（4）舉例說明什么是擴(kuò)大解釋、 限制解釋？,,,關(guān)于刑法解釋的說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ （單選） A．將盜竊罪對(duì)象的"公私財(cái)物"解釋為"他人的財(cái)物"，屬于縮小解釋 B．將《刑法》第一百七十一條出售假幣罪中的"出售"解釋為"購(gòu)買

2、和銷售"，屬于當(dāng)然解釋 C．對(duì)隨身攜帶槍支等國(guó)家禁止個(gè)人攜帶的器械以外的其他器械進(jìn)行搶奪的，解釋為以搶劫罪定罪，屬于擴(kuò)張解釋 D．將信用卡詐騙罪中的"信用卡"解釋為"具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡"，屬于類推解釋,,這題的官方答案是C。但全題考察的角度和答案的唯一性存在疑問。首先看A項(xiàng)，將"公私財(cái)物"解釋為"

3、;他人的財(cái)物"，就“縮小解釋”的概念而言并無不符。說A錯(cuò)，大概是因?yàn)榫汀氨I竊罪對(duì)象”的實(shí)體內(nèi)容而言解釋不當(dāng)，盜竊對(duì)象是特征之一是“他人占有的財(cái)物”， "他人的財(cái)物"的解釋，去除了“他人占有”的限制是擴(kuò)大了盜竊的對(duì)象，去除“他人占有之本人所有物”，則不適當(dāng)?shù)乜s小了盜竊對(duì)象。究竟是考察“盜竊對(duì)象”的理解，還是考察“縮小解釋”的理解？令人困惑。其次看D項(xiàng)，其對(duì)信用卡實(shí)體內(nèi)容的解釋與立法解釋明顯不符。立法解釋對(duì)信

4、用卡最重要的限定是“金融機(jī)構(gòu)發(fā)行”的……電子支付卡。而D項(xiàng)把“金融機(jī)構(gòu)發(fā)行”的限制給去掉了，幾乎包含所有的“電子支付卡”，顯然屬于類推解釋。D項(xiàng)無論在內(nèi)容還是形式上看都是地道的類推解釋。再次看C項(xiàng)?！皵y帶兇器搶奪以搶劫論”之“兇器”，解釋為包含“國(guó)家禁止個(gè)人攜帶的器械以外的其他器械”，其實(shí)說成是普通解釋、擴(kuò)張解釋、類推解釋均可，但以普通解釋為佳。因?yàn)槿绻麑ⅰ皟雌鳌崩斫鉃閮深悾浩湟粐?guó)家禁止個(gè)人攜帶的器械；其二其他足以致人傷亡的器械，就是

5、普通解釋。如果將“兇器” 理解為“國(guó)家禁止個(gè)人攜帶的器械”，那么，還包含“其他器械”的解釋，可以理解是擴(kuò)張解釋，未必不能理解為類推解釋。,第二講,刑法的基本原則,第一節(jié) 刑法的基本原則概述,刑法的基本原則，是指貫穿全部刑法規(guī)范、對(duì)全部刑事立法和刑事司法具有指導(dǎo)和制約意義，并體現(xiàn)我國(guó)刑事法制基本精神的準(zhǔn)則。,,三個(gè)基本原則:第3條規(guī)定的罪刑法定原則第4條規(guī)定的刑法面前人人平等原則第5條規(guī)定的罪刑相適應(yīng)原則,97年刑法,第二節(jié) 罪刑

6、法定原則,一、罪刑法定原則的含義和歷史發(fā)展,1、罪刑法定原則，是指“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。,,2、歷史發(fā)展,罪刑法定原則的最早淵源是英國(guó)1215年《自由大憲章》第39條的規(guī)定。 “凡自由民除經(jīng)貴族依法裁判或遵照國(guó)內(nèi)法律之規(guī)定外，不得加以扣留，監(jiān)禁，沒收財(cái)產(chǎn)，剝奪其法律保護(hù)權(quán)，或加以放逐，傷害，搜索，或逮捕?！?,1628年英國(guó)國(guó)會(huì)向國(guó)王提出并迫使國(guó)王接受的《權(quán)利請(qǐng)?jiān)笗分幸?guī)定，“國(guó)王非依法律的判決，不得逮捕

7、、審訊任何自由民，不得作出沒收的判決?！?1679年的《人身保護(hù)法》和1689年的《權(quán)利法案》中正式確立了這一思想。,,1776年《弗吉尼亞權(quán)利法案》第8條規(guī)定：“除了國(guó)家法律或同等的公民的裁判外，任何人的自由不應(yīng)受到剝奪。”1787年美國(guó)聯(lián)邦憲法：“不得制定任何事后法”（1787年憲法第1條第9款）”“任何人，不依據(jù)法律規(guī)定的正當(dāng)程序，不得被剝奪生命，自由或財(cái)產(chǎn)”（美國(guó)1791年憲法修正案第5條‘正當(dāng)程序’）,,17

8、89年通過的法國(guó)《人權(quán)宣言》對(duì)罪刑法定原則作了經(jīng)典表述。 第8條規(guī)定，"法律只應(yīng)規(guī)定確實(shí)需要和顯然不可少的刑罰，而且除非根據(jù)在犯法前已經(jīng)制定和公布的且系依法施行的法律以外，不得處罰任何人。",,1919年的魏瑪憲法第116條規(guī)定：“任何行為，只有當(dāng)制定法事先已經(jīng)規(guī)定了可罰性時(shí)，才能判處刑罰?！?949年德國(guó)基本法第103條明文規(guī)定了罪刑法定原則。 意大利1947年憲法第25條第2款規(guī)定：“

9、如果不是根據(jù)行為實(shí)施前生效的法律，不得對(duì)任何人進(jìn)行處罰?！?日本1946年憲法第31條規(guī)定：“任何人非依法律所定程序，不得剝奪其生命或自由，或科以其他刑罰。”,國(guó)際公約中的“罪刑法定原則”,1948年《世界人權(quán)宣言》第11條第2款規(guī)定：“任何人的任何行為或不行為，在其發(fā)生時(shí)依國(guó)家法或國(guó)際法均不構(gòu)成刑事犯罪，不得被判犯有刑事罪?！?966年《公民權(quán)利和政治權(quán)利國(guó)際公約》、《關(guān)于戰(zhàn)俘待遇之日內(nèi)瓦公約》均有類似規(guī)定。,中國(guó),

10、中國(guó)古代刑法中沒有罪刑法定原則 清末修律時(shí)，該原則被引進(jìn)到中國(guó)?！稓J定憲法大綱》和《大清新刑律草案》中均有規(guī)定。此后民國(guó)期間的幾部刑法也都規(guī)定了該原則。 現(xiàn)行臺(tái)灣刑法、澳門刑法也均有規(guī)定。 79年刑法中沒有規(guī)定罪刑法定原則。97年刑法第3條規(guī)定，“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！?二、罪刑法定原則的理論基礎(chǔ),歷來認(rèn)為是三權(quán)分立思想和心理強(qiáng)制學(xué)說

11、。 現(xiàn)代多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，這兩種理論只有沿革的意義。罪刑法定原則真正的理論基礎(chǔ)，是民主主義和尊重人權(quán)的思想。,（一）三權(quán)分立原則,三權(quán)分立原則由孟德斯鳩提出。孟德斯鳩認(rèn)為國(guó)家的立法、行政、司法三種權(quán)力應(yīng)當(dāng)由三個(gè)不同的機(jī)關(guān)行使。 "當(dāng)立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個(gè)人或同一個(gè)機(jī)關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了；因?yàn)槿藗儗⒑ε逻@個(gè)國(guó)王或議會(huì)制定暴虐的法律，并暴虐地執(zhí)行這些法律。",,國(guó)家從立法上規(guī)定犯罪與刑罰，

12、排除法官的罪刑擅斷，使司法官員僅僅只成為"法律的代言人"，使定罪量刑的裁判"只能是對(duì)法律條文的準(zhǔn)確解釋"。,（二）心理強(qiáng)制學(xué)說,心理強(qiáng)制學(xué)說由費(fèi)爾巴哈創(chuàng)立。 費(fèi)爾巴哈認(rèn)為國(guó)家光靠道德教育不足以制止犯罪，因此必須建立以消除違法精神動(dòng)向?yàn)槟康牡牡诙婪谰€。如果在違法行為中蘊(yùn)涵著某種痛苦，那么理性的人就會(huì)在違法行為可能帶來的“苦”與“樂”之間進(jìn)行細(xì)致的比較與權(quán)衡，從而抑制犯罪的傾向。

13、,,產(chǎn)生這種心理強(qiáng)制的方法，就是使所有的人都相信一定的違法行為必將招致一定的刑罰制裁。也就是說，犯罪與痛苦之間存在不可分割的聯(lián)系。 通過法律明文規(guī)定各種犯罪應(yīng)受的懲罰，即，利用刑法建立一個(gè)"罪刑價(jià)目表"，使有違法精神動(dòng)向的人不敢犯罪，從而達(dá)到對(duì)有犯罪意念的人的精神強(qiáng)制，有效的預(yù)防犯罪。,,為了預(yù)防犯罪，就必須制定系統(tǒng)規(guī)定犯罪與刑罰的刑法典；為了消除違法精神動(dòng)向，罪刑法定原則也就必須確立。

14、 一般認(rèn)為，心理強(qiáng)制學(xué)說是從刑罰對(duì)公眾具有威嚇功能的角度，即從刑罰的一般預(yù)防角度論述罪刑法定原則的實(shí)際效用。,（三）尊重人權(quán)的思想,在國(guó)家的政治生活中，應(yīng)當(dāng)以權(quán)利為本位而不能以權(quán)力為本位，一切國(guó)家活動(dòng)都應(yīng)當(dāng)保障公民的權(quán)利而不是相反。 在社會(huì)生活中，公民的權(quán)利可能受到兩方面的侵犯，一是犯罪行為對(duì)公民權(quán)利的侵犯，一是國(guó)家權(quán)力對(duì)公民權(quán)利的侵犯。 對(duì)國(guó)家權(quán)力的限制必然要求限制國(guó)家刑罰權(quán)，罪刑法定原

15、則是限制刑罰權(quán)的重要方式。,三、罪刑法定原則的功能,關(guān)于罪刑法定原則的功能，一般認(rèn)為有兩點(diǎn)： （1）保障無辜者不受法律的追究。罪刑法定原則是善良公民的大憲章。 （2）保障犯罪人的合法權(quán)利。,四、罪刑法定原則的派生原則,罪刑法定原則的派生原則包括：（1）法律主義。（2）刑法規(guī)范禁止溯及既往。（3）禁止絕對(duì)不定期刑。（4）明確性原則。（5）禁止適用類推。,五、罪刑法定原則在我國(guó)刑法 中的體現(xiàn),1．總的方面：（1

16、）刑法第三條明文規(guī)定了罪刑法定原則；（2）重申了刑法溯及力問題上的從舊兼從輕原則；（3）廢除了類推制度。,2．罪之法定：,（1）明確規(guī)定了犯罪的概念，即刑法第13條的規(guī)定；（2）在總則中規(guī)定了犯罪構(gòu)成的各種要件及正當(dāng)行為、犯罪形態(tài)等問題；（3）在分則中規(guī)定了各種具體犯罪，在罪狀表述上一般采用敘明罪狀的方式，而較少采用簡(jiǎn)單罪狀。,3．刑之法定：,（1）明確規(guī)定了刑罰體系；（2）規(guī)定了各種量刑原則和量刑制度；（3）分則中以相對(duì)確

17、定的法定刑之方式明確規(guī)定了各種犯罪的法定刑，并且規(guī)定了適用不同幅度法定刑的具體情節(jié)。,討論：,我國(guó)刑法為什么要規(guī)定罪刑法定原則？,第三節(jié) 刑法面前人人平等原則,刑法第４條規(guī)定，“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)?！边@就是對(duì)刑法面前人人平等原則的規(guī)定。 含義：對(duì)任何人犯罪，不論行為人的家庭出身、社會(huì)地位、職業(yè)性質(zhì)、財(cái)產(chǎn)狀況、政治面貌、才能業(yè)績(jī)?nèi)绾?，都?yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，一律平等地適用刑法，

18、依法定罪、量刑和行刑，不允許任何人有超越法律的特權(quán)。,,刑法平等適用原則的貫徹實(shí)施,1.適用程序和管轄原則上的平等2.實(shí)體法適用上的平等3.刑罰制裁上的平等4.量刑和執(zhí)行上的平等,一、罪責(zé)刑當(dāng)原則的概念和歷史發(fā)展 （一）含義：犯罪的社會(huì)危害性大小，是決定刑罰輕重的主要依據(jù)。 重罪重判，輕罪輕判，罪刑相當(dāng)，罰當(dāng)其罪。,第四節(jié) 罪責(zé)刑相當(dāng)原則,（二）歷史發(fā)展,1. 罪刑相適應(yīng)原則最早起源于原始社會(huì)的同態(tài)復(fù)仇。

19、 2.奴隸制社會(huì)和封建社會(huì)的刑罰觀體現(xiàn)了原始的罪刑相適應(yīng)的思想。 中國(guó)古代：《尚書.大禹謨》“宥過無大，刑故無小，罪疑惟輕，功疑惟重” 古印度《摩奴法典》、古巴比倫《漢謨拉比法典》 3.資本主義社會(huì)罪刑相適應(yīng)原則成為刑法基本原則。 4.當(dāng)今世界各國(guó)均認(rèn)為罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是刑法的基本原則之一。,二、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的理論基礎(chǔ),報(bào)應(yīng)主義和功利主義。 這兩種觀點(diǎn)本來是互相矛盾的，但它們從各自的立

20、場(chǎng)出發(fā)，分別得出了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的結(jié)論。,（一）報(bào)應(yīng)主義,由康德、黑格爾等人提出，認(rèn)為刑罰是對(duì)犯罪的一種回報(bào)，因此刑罰的質(zhì)和量應(yīng)完全以已經(jīng)發(fā)生的犯罪行為為轉(zhuǎn)移，即犯罪給社會(huì)造成的損害應(yīng)成為刑罰的尺度。 報(bào)應(yīng)主義是向后看的理論，認(rèn)為刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)以已經(jīng)發(fā)生的犯罪行為為尺度。著重考慮已然之罪。,（二）功利主義,認(rèn)為刑罰的目的不在于報(bào)應(yīng)，而在于預(yù)防犯罪，而預(yù)防犯罪包括一般預(yù)防和個(gè)別預(yù)防。無論是一般預(yù)防還是個(gè)別預(yù)防，都要求

21、將刑罰控制在一定的“度”之內(nèi)。 功利主義是向前看的理論，著重考慮未然之罪，認(rèn)為刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)和預(yù)防犯罪的需要相適應(yīng)，應(yīng)當(dāng)和行為人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng)。,1．在刑法第５條明確規(guī)定了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則；2．總則中規(guī)定了科學(xué)的刑罰體系。3．規(guī)定了輕重有別的處罰原則如防衛(wèi)過當(dāng)、從犯等因其社會(huì)危害性、人身危險(xiǎn)性較小，因此要從寬處罰，而累犯等則需要從重處罰。４．規(guī)定了比較科學(xué)的刑罰分則體系及輕重有別的法定刑，以作到罪刑相適應(yīng)。

22、,三、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則在我國(guó)刑法中的體現(xiàn),思考題,我國(guó)刑法為什么要規(guī)定罪責(zé)刑法定原則？ 參考文獻(xiàn)： 《犯罪與刑罰新論》，第一專題，北京大學(xué)出版社1991年版。,,2000二25、甲男與乙女于某日中午公開在某公園內(nèi)發(fā)生性關(guān)系，引起游客的極大憤慨，造成惡劣的社會(huì)影響。對(duì)甲、乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？A、聚眾淫亂罪 B、組織淫穢表演罪C、尋釁滋事罪 D、無罪,,2004二16．關(guān)于罪刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．

23、罪刑法定原則禁止類推解釋與擴(kuò)大解釋，但不禁止有利于被告人的類推解釋B．罪刑法定原則禁止司法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋，但不禁止立法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋C．罪刑法定原則禁止適用不利于行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法D．罪刑法定原則要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素,【詳解】罪刑法定原則的基本內(nèi)涵是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。”其基本要求是法定化、實(shí)定化和明確化，禁止適用類推，在刑法溯及力上允許采用從舊兼

24、從輕的原則。關(guān)于D項(xiàng)，犯罪構(gòu)成要件要素包括記述的構(gòu)成要件要素和規(guī)范的構(gòu)成要件要素，在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，如果只需法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定，稱為記述的構(gòu)成要件要素；如果需要法官的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定，稱為規(guī)范的構(gòu)成要件要素。規(guī)范的構(gòu)成要件要素大都是明確的，如果一個(gè)規(guī)范的構(gòu)成要件要素不明確，就不符合罪刑法定原則要求，因此罪刑法定原則排斥不明確的規(guī)范構(gòu)成要件要素。因此，D不正確。,,2005二2．

25、我國(guó)刑法規(guī)定了_____法定原則，_____法定原則的經(jīng)典表述是，"法無明文規(guī)定不為罪"、"法無明文規(guī)定不處罰"；刑法同時(shí)規(guī)定了_____相適應(yīng)原則，即刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯_____和承擔(dān)的_____相適應(yīng)；死刑只適用于_____極其嚴(yán)重的犯罪分子。在這段話的空格中：A．2處填寫"罪刑"，4處填寫"罪行"B．3處填寫"罪刑"