畢業(yè)論文如何簽訂施工合同

1、<p><b>　　目 錄</b></p><p>　　摘要………………………………………………………………………………………I</p><p>　　Abstract…………………………………………………………………………………II</p><p>　　第一章 緒 論……………………………………………………………………………1<

2、/p><p>　　1.1研究背景…………………………………………………………………………1</p><p>　　1.2研究目的及意義…………………………………………………………………1</p><p>　　1.3研究思路及方法…………………………………………………………………1</p><p>　　第二章 建設(shè)工程施工合同概述…………………………

3、…………………………2</p><p>　　2.1建設(shè)工程施工合同的概念和特點………………………………………………2</p><p>　　2.2建設(shè)工程施工合同的種類和內(nèi)容………………………………………………2</p><p>　　2.3我國建設(shè)工程合同的相關(guān)法律法規(guī)……………………………………………3</p><p>　　第三章 施工合同簽

4、訂過程中存在的風(fēng)險………………………………………4</p><p>　　3.1施工合同的簽訂…………………………………………………………………4</p><p>　　3.2施工合同簽訂的風(fēng)險……………………………………………………………4</p><p>　　第四章 建設(shè)施工合同糾紛的成因…………………………………………………7</p><p&g

5、t;　　4.1造成施工合同糾紛主體方面的成因……………………………………………7</p><p>　　4.2造成施工合同糾紛工程款方面的成因…………………………………………7</p><p>　　4.3造成施工合同糾紛質(zhì)量方面的成因……………………………………………8</p><p>　　4.4造成施工合同糾紛分包與轉(zhuǎn)包方面的成因……………………………………9<

6、;/p><p>　　4.5造成施工合同糾紛變更和解除方面的成因……………………………………10</p><p>　　4.6造成施工合同糾紛竣工驗收方面的成因………………………………………11</p><p>　　4.7造成施工合同糾紛審計方面的成因……………………………………………11</p><p>　　第五章 建設(shè)施工合簽訂階段對合同糾紛的預(yù)

7、防措施………………………12</p><p>　　5.1施工合同簽訂的前期準(zhǔn)備階段…………………………………………………12</p><p>　　5.1.1施工項目的前期調(diào)研和技術(shù)準(zhǔn)備………………………………………12</p><p>　　5.1.2依法規(guī)范招投標(biāo)行為……………………………………………………12</p><p>　　5.1.3

8、合同談判…………………………………………………………………12</p><p>　　5.2施工合同的簽訂階段……………………………………………………………13</p><p>　　5.2.1施工合同主體糾紛的預(yù)防………………………………………………13</p><p>　　5.2.2施工合同工程款糾紛的預(yù)防……………………………………………14</p>

9、<p>　　5.2.3施工合同質(zhì)量糾紛的預(yù)防………………………………………………14</p><p>　　5.2.4施工合同分包與轉(zhuǎn)包糾紛的預(yù)防………………………………………15</p><p>　　5.2.5施工合同變更和解除糾紛的預(yù)防………………………………………15</p><p>　　5.2.6施工合同竣工驗收糾紛的預(yù)防…………………………………

10、………16</p><p>　　5.2.7施工合同審計糾紛的預(yù)防………………………………………………16</p><p>　　5.3施工合同簽訂后的階段…………………………………………………………16</p><p>　　5.3.1履行階段糾紛的預(yù)防……………………………………………………16</p><p>　　5.3.2終止階段糾紛的預(yù)防

11、……………………………………………………18</p><p>　　結(jié) 論……………………………………………………………………………………20</p><p>　　參考文獻(xiàn)………………………………………………………………………………21</p><p>　　致 謝……………………………………………………………………………………23</p><p&g

12、t;<b>　　摘 要</b></p><p>　　合同制度是適應(yīng)商品經(jīng)濟的客觀要求而產(chǎn)生的，并隨著商品生產(chǎn)和商品交換的發(fā)展而發(fā)展。當(dāng)商品交換到一定程度時，為使雙方達(dá)到平等交換的目的，需要一種制約方式，合同便應(yīng)運而生了，建筑行業(yè)也是如此。現(xiàn)在，建筑施工合同在建筑行業(yè)也越來越重要。</p><p>　　本文首先闡述了論題的研究背景，分析了國內(nèi)外與此論題相關(guān)的研究現(xiàn)狀，確

13、定了論文的研究內(nèi)容與框架。然后，闡述了本文涉及到的相關(guān)理論知識及相關(guān)法律法規(guī)，隨后介紹了施工合同在我國的發(fā)展?fàn)顩r，并通過介紹國外施工合同簽訂方面的相關(guān)經(jīng)驗，得出我國建設(shè)施工合同簽訂的思路。同時，本文詳細(xì)闡述了施工合同簽訂過程中存在的風(fēng)險，以及施工合同糾紛的成因。本文重點論述了施工合同中存在的糾紛在前期準(zhǔn)備階段、簽訂階段以及簽訂后階段的預(yù)防措施。本文的創(chuàng)新之處在于詳細(xì)闡述了施工合同中產(chǎn)生糾紛的成因，并給出了解決方案。</p>

14、<p>　　關(guān)鍵詞：合同制度；合同風(fēng)險；施工合同；合同糾紛</p><p><b>　　Abstract</b></p><p>　　The contract system to adapt to the objective requirements of the commodity economy, development and the develop

15、ment of commodity production and exchange. When the exchange of commodities to a certain extent, so that they achieve the purpose of equal exchange, the need for a constrained way, the contract came into being, the const

16、ruction industry.</p><p>　　As a pillar industry - the construction industry in recent years the development of new materials, new technologies and new techniques to produce plenty of competition between comp

17、anies. With the introduction of relevant laws, how to sign a construction contract is particularly important.</p><p>　　This paper first describes the research background of the topic, at home and abroad rela

18、ted to this topic Research to determine the content and framework of the thesis. Then elaborated in this article relates to the relevant theoretical knowledge, and the subsequent development of a construction contract in

19、 China, and through the introduction of foreign construction contracts signed relevant experience, come to the idea of the construction contract signed. The innovation of this paper is to elab</p><p>　　Keywo

20、rds：Construction projects; contract system; construction contract; contract dispute</p><p><b>　　第一章 緒 論</b></p><p><b>　　1.1研究背景</b></p><p>　　建

21、筑行業(yè)是國民經(jīng)濟支柱產(chǎn)業(yè)之一，它在國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中的地位和作用越來越重要。由于建設(shè)工程本身的復(fù)雜性，為建設(shè)雙方以及有關(guān)方面管理工程，反映相關(guān)法律、法規(guī)和政策規(guī)定以及約定形成而又形之有效的行業(yè)慣例，明確界定有關(guān)各方的責(zé)任、義務(wù)、權(quán)益，原國家建設(shè)部、工商行政管理局立足國內(nèi)建設(shè)工程實際情況，總結(jié)已有的經(jīng)驗教訓(xùn)，借鑒國際通行的FIDIC合同模式，制訂了目前適用的《建設(shè)工程施工合同示范文本》。合同范本在建設(shè)工程施工領(lǐng)域發(fā)揮了非常重要的作用。但

22、隨著建設(shè)工程施工領(lǐng)域買方市場的形成，業(yè)主與承包商的經(jīng)濟勢力嚴(yán)重的不對稱，合同范本存在的問題越來越突出的表現(xiàn)出來，因此，如何簽訂施工合同，保證雙方的利益不受侵害顯得越來越重要。</p><p>　　1.2研究目的及意義</p><p>　　隨著社會經(jīng)濟的飛速發(fā)展,作為對一個城市、一個國家甚至整個社會經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r最直觀反映的房地產(chǎn)市場,建筑商和房地產(chǎn)開發(fā)商為最大限度地獲取利潤,使房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)

23、中操作不規(guī)范的問題不斷暴露。由于建筑工程合同爭議內(nèi)容和案件事實錯綜復(fù)雜,涉及法律適用的新情況和新問題較多。因此,工程合同在建筑市場中占據(jù)中心地位,它體現(xiàn)了有關(guān)建筑市場的法律法規(guī)和慣例,規(guī)范了當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)和風(fēng)險,決定了建設(shè)模式,領(lǐng)引著建筑市場的發(fā)展方向,因此如何正確的簽訂施工合同，使當(dāng)事人盡可能的降低施工風(fēng)險顯得越來越重要。</p><p>　　1.3研究思路及方法</p><p>&l

24、t;b>　　1.3.1研究思路</b></p><p>　　本文以大中型建設(shè)工程項目為研究對象，從我國建設(shè)單位的角度出發(fā)著重介紹了施工合同簽訂的相關(guān)內(nèi)容，重點分析我國施工合同簽訂中所存在的問題，借鑒國外相關(guān)經(jīng)驗與教訓(xùn)，并在此基礎(chǔ)上研究適合我國施工合同簽訂的方法</p><p><b>　　1.3.2研究方法</b></p><p&

25、gt;　　本文采用規(guī)范研究和經(jīng)驗研究相結(jié)合的研究傳統(tǒng)，具體采用文獻(xiàn)調(diào)研、比較研究、調(diào)查研究和制度創(chuàng)新等研究方法。</p><p>　　第二章 建設(shè)工程施工合同概述</p><p>　　2.1建設(shè)工程施工合同的概念和特點</p><p>　　2.1.1建設(shè)工程施工合同的概念</p><p>　　建設(shè)工程施工合同是發(fā)包方（建設(shè)單位或總承包單位）和

26、承包方（施工單位）之間，為完成特定的建筑安裝工程任務(wù)，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同是建筑、安裝合同的合稱。</p><p>　　2.1.2建設(shè)工程施工合同的特點</p><p>　　建設(shè)工程施工合同具有以下特點：(1)國家計劃與管理的特殊性。建設(shè)工程項目必須列入國家計劃，建設(shè)工程施工合同從簽訂到履行，從資金的投放到最終的成果驗收，都受到國家嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。特別是對一些大型

27、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，必須通過招投標(biāo)方式，確定施工承包方并簽訂施工合同。(2)合同主體的特定性。合同雙方當(dāng)事人必須具有法人資格并且具有履約能力。發(fā)包人只能是經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)建設(shè)工程的法人。承包人只能是法人，同時必須具有一定的從業(yè)資格或資質(zhì)。[3](3)合同履行的程序性。建設(shè)工程施工周期長、質(zhì)量要求高，涉及的方面廣，各階段的工作之間有一定的嚴(yán)密程序，建設(shè)工程施工合同的實施必須按照既定的設(shè)計施工流程進行。(4)建設(shè)工程施工合同為要式合同。建設(shè)工程施

28、工合同必須采用書面形式。中國《合同法》第二百七十條明文規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。作為建設(shè)工程合同的一種，建設(shè)工程施工合同當(dāng)然應(yīng)當(dāng)如此。</p><p>　　2.2建設(shè)工程施工合同的種類和內(nèi)容</p><p>　　2.2.1建設(shè)工程施工合同的種類</p><p>　　1、按合同標(biāo)的性質(zhì)劃分</p><p>　　按合同標(biāo)的性質(zhì)劃分，

29、可分成可行性研究合同、勘察合同、設(shè)計合同、施工合同、監(jiān)理合同、材料設(shè)備供應(yīng)合同、勞務(wù)合同等。合同法將勘察合同、設(shè)計合同、施工合同三種合同稱為建設(shè)工程合同。建設(shè)單位與設(shè)計院、施工單位簽訂的設(shè)計合同、施工合同，以及委托監(jiān)理公司對工程質(zhì)量全過程檢驗而簽訂的監(jiān)理合同，共同組成了建設(shè)工程合同。</p><p>　　2、按簽約各方的關(guān)系劃分</p><p>　　按簽約各方的關(guān)系，工程建設(shè)合同可以劃分為

30、總承包合同、分承包合同、獨立承包合同、聯(lián)合承包合同、直接承包合同等五種。</p><p><b>　　3、按計價方法劃分</b></p><p>　　根據(jù)工程項目的具體情況，建設(shè)要求不同，工程計價方式也不盡相同，按不同的計劃方式，建設(shè)工程合同可分為固定總造價合同、按量計價合同、單價合同（分部分項工程單價合同和產(chǎn)品單價合同）、成本加酬金合同。</p>&l

31、t;p>　　2.2.2建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容</p><p>　　對于建筑施工合同的內(nèi)容，我國《合同法》借鑒了建筑、安裝合同方面的原有法律規(guī)范的規(guī)定，并根據(jù)建設(shè)工程施工合同在社會實踐中的發(fā)展，將該類合同的主要內(nèi)容概括為如下方面：建設(shè)工程的工程范圍，即工程名稱和地點，建筑物的棟數(shù)、結(jié)構(gòu)、層數(shù)、面積等；建設(shè)工期；中間交工工程的開工和竣工時間；工程質(zhì)量；工程造價；工程的技術(shù)資料交付時間；材料和設(shè)備的供應(yīng)責(zé)任；工程

32、價款的撥款和結(jié)算；建設(shè)工程的竣工驗收辦法、程序和標(biāo)準(zhǔn)；工程質(zhì)量保修期、保修范圍及條件；相互協(xié)作條款，如在施工中及時提交相關(guān)技術(shù)資料、通報工程情況，在工程竣工時，及時檢查驗收等。施工合同的內(nèi)容除了在《合同法》及相關(guān)法律、法規(guī)中有明文規(guī)定的以外，還有許多內(nèi)容需要在合同中予以明確約定。</p><p>　　2.3我國相關(guān)的法律法規(guī)</p><p>　　近些年我國為了規(guī)范建筑工程施工合同的簽訂從而

33、避免一些糾紛頒布了一些法律法規(guī)。例如，《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《政府采購法》、《價格法》、《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》等。這些相關(guān)法律都對建筑施工合同做了相關(guān)規(guī)定，使我國在施工合同簽訂方面有了更多的依據(jù)。</p><p>　　第三章 施工合同簽訂過程中存在的風(fēng)險</p><p>　　3.1施工合同的簽訂</p><p>　　雙方當(dāng)事人經(jīng)過合同

34、談判，對新形成的合同條款達(dá)成一致，形成了合同草案。即進入了合同簽訂階段。合同一旦最終簽訂即產(chǎn)生法律效力，對雙方當(dāng)事人具有了法律約束力。在合同即將簽訂之前，雙方應(yīng)抓住機會認(rèn)真審查分析合同條款的完整性、合法性，是否還有對自己不利的條款，爭取最大的合法權(quán)益。</p><p>　　1、合同訂立的基本原則</p><p>　　工程合同的簽訂與雙方的最終利益密切相關(guān)，也關(guān)系到工程的順利實施，工程的竣工

35、。雙方要采取認(rèn)真的態(tài)度，不能馬虎大意。在簽訂的過程中還要遵守一定的原則。</p><p><b>　　平等自愿的原則</b></p><p><b>　　合同自由原則</b></p><p><b>　　公平原則</b></p><p><b>　　誠實信用原則<

36、;/b></p><p><b>　　合同第一性原則</b></p><p><b>　　合法原則</b></p><p>　　2、合同訂立的形式和程序</p><p>　?。?）合同訂立的形式</p><p>　　1）口頭合同形式?？陬^合同形式是指當(dāng)事人雙方只是通過語

37、言進行意思表示，而不是用文字等書面表達(dá)合同內(nèi)容而訂立合同的形式。一般運用于標(biāo)的的數(shù)額較小和即時結(jié)清的合同。</p><p>　　2）書面合同形式。即當(dāng)事人以書面文字有形地表現(xiàn)合同內(nèi)容的方式。</p><p>　　3）其他形式。有時雙方可能采用默示形式和推定形式訂合同。</p><p>　　（2）工程合同訂立的程序</p><p>　　合同的成

38、立需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。在建設(shè)工程合同中，招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)實質(zhì)上就是要約、承諾的一種具體方式。</p><p>　　在明確了以上的內(nèi)容后，合同雙方當(dāng)事人就可以簽訂施工合同了。合同成立，確定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，是區(qū)別合同責(zé)任和其他責(zé)任的重要標(biāo)志，是合同生效的前提條件?！逗贤ā芬?guī)定，承諾生效時合同成立。承諾生效的地點為合同成立的地點。</p><p>　　3.2施工合同簽訂的

39、風(fēng)險</p><p>　　建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程的主要合同，是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)。在市場經(jīng)濟條件下，承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系主要是通過合同來確定的，建筑市場實行的是先定價后成交的期貨交易，其遠(yuǎn)期交割的特性決定了建筑行業(yè)的高風(fēng)險性。同時，建筑工程具有規(guī)模大、工期長、材料設(shè)備消耗大、產(chǎn)品固定、施工生產(chǎn)流動性強、受自然和社會環(huán)境因素影響大等特點。由于目前建筑市場處于買方市場的情況下，承發(fā)

40、包交易中過度向發(fā)包人傾斜，承包人處于不利地位，承擔(dān)過多的風(fēng)險，已嚴(yán)重制約施工企業(yè)的發(fā)展，因此，盡可能有效地防范和控制施工合同的風(fēng)險是每個施工企業(yè)面臨的問題。 </p><p>　　1、合同風(fēng)險的主要表現(xiàn)形式</p><p>　　合同風(fēng)險的客觀存在是由其合同特殊性、合同履行的長期性和合同履行的多樣性、復(fù)雜性以及建筑工程的特點決定。合同的客觀風(fēng)險是法律法規(guī)、合同條件以及國際慣例規(guī)定，其風(fēng)險責(zé)任

41、是合同雙方無法回避的，例如FIDIC條款規(guī)定工程變更在15％的合同金額的，承包商得不到補償。索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)，承包商須提出索賠意向通知等，可歸類為工程變更風(fēng)險，市場價格風(fēng)險，時效風(fēng)險等。雖然在示范文本中，從合同條件規(guī)定看，業(yè)主在合同中應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險較多，但在目前，業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同的便利條件，在合同中把相當(dāng)一部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包人，主要有合同存在單方面的約束性，不平衡的責(zé)權(quán)利條款，合同內(nèi)缺少和有不完善的轉(zhuǎn)移風(fēng)險的擔(dān)保、

42、索賠、保險等條款，缺少因第三方造成工期延誤或經(jīng)濟損失的賠償條款，缺少對發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低或發(fā)出錯誤指令的制約條款等。</p><p>　　2、合同風(fēng)險防范的基本措施 </p><p>　　首先，施工合同談判前，承包人應(yīng)設(shè)立專門的合同管理機構(gòu)負(fù)責(zé)施工合同的訂閱，并實施監(jiān)督、管理、控制。要深入了解發(fā)包人的資信，經(jīng)營作風(fēng)和訂閱合同應(yīng)當(dāng)具備的相應(yīng)條件。了解的主要內(nèi)容應(yīng)包括有權(quán)

43、部門設(shè)計的施工圖紙，是否有計劃部門立項文件、土地、規(guī)劃、建設(shè)許可手續(xù)，應(yīng)拆遷的是否已到位，“三通一平”工作是否已到位等。從側(cè)面調(diào)查了解發(fā)包人資信情況，特別是該工程的資金到位率，如果是開發(fā)單位應(yīng)了解其主要業(yè)績。招標(biāo)工程應(yīng)在投標(biāo)之前，對招標(biāo)文件深入研究和全面分析，正確理解招標(biāo)文件，吃透業(yè)主意圖和要求，全面分析投標(biāo)人須知，詳細(xì)勘察現(xiàn)場，審查圖紙，復(fù)核工程量，分析合同條款，制定投標(biāo)策略，以減少合同簽訂后的風(fēng)險。</p><p

44、>　　其次，合同談判或投標(biāo)時，首先，施工企業(yè)在對發(fā)包人詳細(xì)了解后，認(rèn)為可以承擔(dān)這項工程時，才能進行合同實質(zhì)性談判。對投標(biāo)工程要對合同條款認(rèn)真研究，盡可能在投標(biāo)書中在作出響應(yīng)投標(biāo)文件實持性條款的情況下，作出有利的選擇。根據(jù)發(fā)包人提出的要求，逐條進行研究，再做出是否能夠承諾。盡可能采用建設(shè)工程合同《示范文本》要依據(jù)通用條款，結(jié)合協(xié)議書和專用條款，逐條與發(fā)包人談判，部分發(fā)包人提供的非示范文本合同，往往條款不全、不完備、不具體、缺乏對業(yè)主

45、的權(quán)利限制性條款和對承包商保護性條款，要盡可能地修改完善，這樣的合同一旦簽訂存在大量的隱含風(fēng)險，最終將導(dǎo)致施工單位的巨大損失。減少合同簽訂過程中的漏洞，可以采用施工合同洽談權(quán)、審查權(quán)、批準(zhǔn)權(quán)三權(quán)相對獨立，相互制約的辦法。在人員配備上，讓熟悉業(yè)主知識和精通合同的專業(yè)人員參加，大中型建設(shè)工程合同一般由業(yè)主負(fù)責(zé)起草，業(yè)主為了預(yù)防承包商的索賠，特意聘請有經(jīng)驗的法律專家和工程技術(shù)顧問起草合同，一般質(zhì)量較高，其中既隱含許多不利于承包人的風(fēng)險責(zé)任條款

46、，又有業(yè)主的反索賠的條款。因而要求承包人的合同談判人員既要懂工程技術(shù)，又要懂法律、經(jīng)營、管理、造價財務(wù)等，因此承包人必須有精干專業(yè)的</p><p>　　3、加強合同履行時管理</p><p>　　由于施工合同管理貫穿于施工企業(yè)經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)，因而履行施工合同必然涉及企業(yè)各項管理工作，施工合同一經(jīng)生效，企業(yè)的各個部門都要按照各自的職權(quán)，按施工合同規(guī)定行使權(quán)利履行義務(wù)，保證施工合同的圓滿

47、實現(xiàn)，這就需要制定完善的合同管理制度。在整個施工合同履行過程中，對第一項工作，施工企業(yè)都要嚴(yán)格管理，妥善安排；記錄清楚，手續(xù)齊全，否則會造成差錯引起合同糾紛，給企業(yè)帶來不應(yīng)有的損失。</p><p><b>　　4、合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險</b></p><p>　　對于預(yù)測到的合同風(fēng)險，在談判和簽訂施工合同時，采取雙方合理分擔(dān)的方法。但由于一些不可預(yù)測的風(fēng)險總是存在的，因而合

48、同中始終存在一定的缺陷，雙方的責(zé)權(quán)利不可能絕對平衡，承包人就存在一定的風(fēng)險。因此對不可預(yù)測風(fēng)險的發(fā)生，在合同履行過程中，推行索賠制度是轉(zhuǎn)移風(fēng)險的有效方法，盡可能把風(fēng)險降到最低程度。在實際工程中，索賠是雙向的，承包人可以向業(yè)主索賠，業(yè)主也可以向承包人索賠，但業(yè)主索賠處理比較方便。它可以通過扣撥工程款及時解決索賠問題，相反，承包人向業(yè)主索賠處理較為困難?；蛞蚬こ趟髻r制度問題未普遍推廣，承發(fā)包雙方對索賠的認(rèn)識都不夠深刻，作為承包人要增強市場意

49、識、法律意識、合同意識、管理意識、經(jīng)濟效益意識外，更關(guān)鍵的是要學(xué)會科學(xué)的索賠方法?？茖W(xué)的索賠方法在于承包人必須熟悉索賠業(yè)務(wù)，注意索賠策略和方法，嚴(yán)格要求按合同規(guī)定要求的程度提出索賠，努力促進索賠制度得到健康地開展，把開展索賠工作成為合理合法的轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險的主要手段</p><p>　　第四章 建設(shè)施工合同糾紛的成因</p><p>　　在工程建設(shè)項目管理中， 由于合同雙方履約心態(tài)的不同，

50、對合同條款的解釋不同等原因，發(fā)生爭議是不可避免的。</p><p>　　4.1造成施工合同糾紛主體方面的成因</p><p>　　施工合同的主體是承包人和發(fā)包人。其中任何一方對另一方追究責(zé)任，都會引起主體糾紛。</p><p>　　4.1.1因承包商資質(zhì)不夠?qū)е碌募m紛</p><p>　　我國實行企業(yè)資質(zhì)等級制度?！督ㄖā返谑龡l規(guī)定：“從

51、事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。”如果承包商無資質(zhì)承包、超越資質(zhì)承包或以非法手段取得資質(zhì)，就可能因自身實力不夠而無力承擔(dān)業(yè)務(wù)，導(dǎo)致安全事故、質(zhì)量等事故的發(fā)生。</p><p>　　4.1.2因無權(quán)代理、表

52、見代理導(dǎo)致的糾紛</p><p>　　當(dāng)一方當(dāng)事人自始就未取得代理權(quán)、超越代理權(quán)，或代理權(quán)已終止后，已被代理人的名義與第三人簽訂合同，即構(gòu)成無權(quán)代理；如被代理人對代理權(quán)表示追認(rèn)，則代理行為有效，又被代理人與第三人履行合同；如被代理人不予追認(rèn)，則代理行為無效，由無權(quán)代理人與第三人履行合同；如一方當(dāng)事人未取得代理權(quán)，但有足夠理由是第三人相信其有代理權(quán)，比如出具有被代理單位公章的合同書，即構(gòu)成表見代理。這時第三人既可主

53、張代理行為有效，要求被代理人履行合同義務(wù)，被代理人可向表見代理人追償，也可主張代理行為無效，由無權(quán)代理人履行合同義務(wù)。</p><p>　　4.1.3因聯(lián)合體承包導(dǎo)致的糾紛</p><p>　　聯(lián)合體是指兩個以上不同資質(zhì)等級的單位組成的可共同承擔(dān)工程業(yè)務(wù)的實體。根據(jù)《建筑法》第二十七條規(guī)定：“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同

54、的履行承擔(dān)連帶責(zé)任?！?lt;/p><p>　　4.1.4因“掛靠”問題而產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　掛靠是指不具備相應(yīng)資質(zhì)等級的單位以其他單位的名義承攬工程；掛靠是法律禁止的；掛靠單位給第三人造成損失的，由被掛靠單位承擔(dān)賠償責(zé)任，掛靠單位承擔(dān)連帶責(zé)任。</p><p>　　4.2造成施工合同糾紛工程款方面的成因</p><p>　　施工合同

55、工程款糾紛的原因主要有承包商競爭過分激烈，“三邊工程”（邊設(shè)計、邊施工、邊投產(chǎn)）引起的工程造價失控，從業(yè)人員法律意識淡薄，施工合同調(diào)價與索賠條款的重合，合同缺陷，雙方理解分歧工程款拖欠等。</p><p>　　4.2.1承包商競爭過分激烈</p><p>　　承包商總想盡力爭取中標(biāo)，對建設(shè)單位的資金實力以及其他相關(guān)情況缺乏深入了解，容易造成日后的工程款拖欠。4.2.2 “三邊工程”（邊設(shè)

56、計、邊施工、邊投產(chǎn)）引起的工程造價失控</p><p>　　由于工程是分階段進行設(shè)計、施工的，使造價計算的準(zhǔn)確性降低；各分段之間相互干擾，增加了管理的難度，也會增加費用。</p><p>　　4.2.3從業(yè)人員法律意識淡薄</p><p>　　當(dāng)發(fā)生工程款糾紛時，有關(guān)從業(yè)人員不懂如何利用法律來保護自身利益。</p><p>　　4.2.4施工

57、合同調(diào)價與索賠條款的重合</p><p>　　當(dāng)由于材料、人工等單項成本發(fā)生變化導(dǎo)致合同總價變化時，承包商將對合同價格進行調(diào)整；承包商在投標(biāo)報價時，應(yīng)將人工費、材料費等可能導(dǎo)致合同總價上漲的因素考慮在內(nèi)；索賠費用是指承包商因非自身原因發(fā)生合同規(guī)定之外的額外工作或損失所要求進行補償?shù)馁M用，屬于合同調(diào)價內(nèi)的費用增加，應(yīng)由承包商自己承擔(dān)，不能得到賠償。</p><p><b>　　4.

58、2.5合同缺陷</b></p><p>　　合同缺陷主要指合同的內(nèi)容約定不明確，如工期、價款、安全、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等約定不明，導(dǎo)致糾紛。</p><p>　　4.2.6雙方理解分歧</p><p>　　合同雙方當(dāng)事人對某些條款內(nèi)容的理解不一致，導(dǎo)致履行時的糾紛。</p><p>　　4.2.7工程款拖欠</p><p

59、>　　工程款拖欠是指建設(shè)單位有意拖欠工程款的行為。</p><p>　　4.3造成施工合同糾紛質(zhì)量方面的成因</p><p>　　造成施工合同質(zhì)量糾紛的主要原因有建設(shè)單位不顧實際的降低造價，縮短工期，不按建設(shè)程序運作，在設(shè)計或施工中提出違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的要求，將工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的單位或者將工程任意肢解進行發(fā)包等。</p><p>　

60、　4.3.1建設(shè)單位不顧實際的降低造價，縮短工期</p><p>　　由于建筑市場競爭激烈，建設(shè)單位盲目壓低造價但仍有承包商愿意承接過程，導(dǎo)致承包商在施工過程中偷工減料、降低施工質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等問題，從而導(dǎo)致質(zhì)量問題。</p><p>　　4.3.2不按建設(shè)程序運作或在設(shè)計或施工中提出違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的要求</p><p>　　建設(shè)單位在工程發(fā)包

61、前，未辦理報價登記手續(xù)，而與承包單位簽訂工程合同或未領(lǐng)取施工區(qū)可證，批準(zhǔn)開工；建設(shè)單位不依法委托工程監(jiān)理單位對工程質(zhì)量實施監(jiān)督，導(dǎo)致質(zhì)量失去控制。</p><p>　　4.3.3將工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的單位或者將工程任意肢解進行發(fā)包</p><p>　　肢解發(fā)包是指將工程分割成幾個小塊，依發(fā)包的名義轉(zhuǎn)包給不同單位；發(fā)包給沒有資質(zhì)的單位和肢解發(fā)包都是建筑法明令禁止的。</p>&

62、lt;p>　　4.3.4建設(shè)單位為將施工圖設(shè)計文件報縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查</p><p>　　施工圖審查時工程建設(shè)的重要程序，可以確保施工設(shè)計與城市規(guī)劃相符，避免施工設(shè)計中的不規(guī)范之處，是質(zhì)量得到較好的保障。</p><p>　　4.3.5施工單位對于在質(zhì)量保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷不履行質(zhì)量保修責(zé)任。</p><p>　　建設(shè)工程

63、承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗收報告時，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。施工單位應(yīng)在法定的期限內(nèi)承擔(dān)保修責(zé)任。</p><p>　　4.3.6監(jiān)理制度不嚴(yán)格</p><p>　　實行工程監(jiān)理的單位必須是具有法定資質(zhì)的工程監(jiān)理單位，并且只能在于其資質(zhì)等級相應(yīng)的范圍內(nèi)從事監(jiān)理工作。</p><p>　　工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑

64、工程承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。</p><p>　　另外，建設(shè)單位采購的建筑材料，建筑配件和設(shè)備不合格，或給施工單位指定廠家明示、暗示使用不合格的材料、構(gòu)配件和設(shè)備，施工單位脫離設(shè)計圖紙、違反技術(shù)規(guī)范以及在施工過程中偷工減料，施工單位未履行屬于自己在施工前產(chǎn)品檢驗的強化責(zé)任都可能是造成施工合同質(zhì)量糾紛的成因。</p><p>　　4

65、.4造成施工合同糾紛分包與轉(zhuǎn)包方面的成因</p><p>　　《合同法》第二百七十二條規(guī)定：“發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包

66、人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成?！?lt;/p><p>　　4.4.1因資質(zhì)問題而產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　無論是承包商還是分包商，都應(yīng)具有相應(yīng)的資質(zhì)。除總承包合同

67、中約定的分包外，分包商必須經(jīng)建設(shè)單位的認(rèn)可。</p><p>　　4.4.2因履行范圍不清而產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　分包合同中必須明確分包商承擔(dān)的履約范圍，否則將引起多個分包商履約范圍的矛盾，引起糾紛。</p><p>　　4.4.3因轉(zhuǎn)包而產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　轉(zhuǎn)包是法律明令禁止的行為，一旦因此發(fā)生糾紛，應(yīng)由實施轉(zhuǎn)包行為的

68、承包商承擔(dān)責(zé)任。</p><p>　　4.4.4因配合與協(xié)調(diào)問題而產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　總承包商與分承包商因合同約定不明或不協(xié)調(diào)等原因，就分包合同部分與建設(shè)單位產(chǎn)生糾紛時，由總承包商與分承包商對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。</p><p>　　4.4.5因違約和罰款問題而產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　總承包單位按照承包合同的約定對總承包

69、單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)；總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。</p><p>　　4.4.6因各方對分包管理不嚴(yán)而產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　由于管理不嚴(yán)而產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)有過錯的管理部門承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。</p><p>　　4.5造成施工合同糾紛變更和接觸方面的成因</p><p>　　《合

70、同法》第七十七條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”同時，第九十三條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同?！?lt;/p><p>　　4.5.1工程本身具有的不可預(yù)見性</p><p>　　主要有以下三種情況：因工程的地質(zhì)情況復(fù)雜、工程施工技術(shù)難度

71、高，容易出現(xiàn)施工合同變更的情況；一些特殊情況，如地震、戰(zhàn)爭、暴亂等也會導(dǎo)致施工合同的變更；因上述這些不可預(yù)見性因素導(dǎo)致的新增額外工作或損失，承包商可以向業(yè)主要求費用和工期上的索賠。</p><p>　　4.5.2設(shè)計與施工以及不同專業(yè)設(shè)計之間的脫節(jié)</p><p>　　施工單位未嚴(yán)格按照設(shè)計施工圖進行施工，或當(dāng)設(shè)計與施工脫節(jié)時，被迫變更施工方案均可引起糾紛。</p><

72、p>　　4.5.3“三邊工程”導(dǎo)致大量變更工程</p><p>　　由于邊設(shè)計、邊施工、邊投產(chǎn)的原因，在整個設(shè)計、施工階段都不具有連續(xù)性，容易發(fā)生矛盾而導(dǎo)致大量變更的產(chǎn)生。</p><p>　　4.5.4大量的口頭變更導(dǎo)致事后責(zé)任無法分清</p><p>　　由于建設(shè)施工工程本身所具有的特點，導(dǎo)致很多變更很難使用書面形式，并且大多口頭變更不規(guī)范，很隨意，導(dǎo)致事

73、后責(zé)任不清。</p><p>　　4.5.5單方解除合同</p><p>　　因不可抗力只是很認(rèn)同目的不可能實現(xiàn)的；一方明確表示不履行合同義務(wù)的；一方延遲履行經(jīng)催告仍不履行的；一方違約致使合同目的不可能實現(xiàn)的。具有上述情況的，另一方當(dāng)事人可以解除合同而不承擔(dān)任何責(zé)任。</p><p>　　除此之外，單方面解除合同的，應(yīng)承擔(dān)解除合同給對方帶來的損失。</p>

74、;<p>　　4.6造成施工合同糾紛竣工驗收方面的成因</p><p>　　造成施工合同竣工驗收糾紛主要有隱蔽工程竣工驗收產(chǎn)生的糾紛，未經(jīng)竣工驗收提前使用產(chǎn)生的糾紛等。</p><p>　　4.6.1隱蔽工程竣工驗收產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　《合同法》第二百七十八條規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人

75、可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！?lt;/p><p>　　4.6.2未經(jīng)竣工驗收提前使用產(chǎn)生的糾紛</p><p>　　《建筑法》第六十一條、《合同法》第二百七十九條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或驗收不合格的，不得交付使用?！?lt;/p><p>　　4.7造成施工合同糾紛審計方面的成因</p><p>

76、;　　有關(guān)各方對審計監(jiān)督權(quán)的認(rèn)識偏差，審計機關(guān)的獨立性得不到保證，工程造價的技術(shù)問題都可能引起施工合同審計糾紛。</p><p>　　第五章 建設(shè)施工合同簽訂階段對合同糾紛的預(yù)防措施</p><p>　　5.1施工合同簽訂的前期準(zhǔn)備階段</p><p>　　5.1.1施工項目的前期調(diào)研和技術(shù)準(zhǔn)備</p><p>　　現(xiàn)今的建筑市場業(yè)主處于主導(dǎo)

77、地位，常常是一個工程項目許多施工單位、承包商投標(biāo)競爭，有時承包商必須服從業(yè)主的招標(biāo)文件、合同條款要求，否則無權(quán)參與投標(biāo)。承包商就要根據(jù)自己的經(jīng)營發(fā)展目標(biāo)和企業(yè)戰(zhàn)略要求，全面衡量自身實力，對于一個項目的承建要有一個完善的前期計劃，即項目可行性研究和完善的合同管理策劃體系。不能完全服從業(yè)主的要求，使自己遭受巨大的經(jīng)濟損失。這就要求前期調(diào)研要在項目的選擇和項目的可行性研究方面給與足夠的重視。</p><p>　　建設(shè)項

78、目經(jīng)過前期的可行性研究，對市場的調(diào)查、分析后可以進行立項，準(zhǔn)備實施。建設(shè)單位根據(jù)要建項目的規(guī)?？紤]施工企業(yè)的資質(zhì)等級，技術(shù)人員配備情況，以及以往的業(yè)績等，挑選隊伍。也可進行公開招標(biāo)。作為施工企業(yè)按照建設(shè)單位所要求的各項逐項考察研究，衡量自身的技術(shù)力量，確定是否爭取該項目的建設(shè)。施工企業(yè)在資質(zhì)等級要求允許的條件下，就要在技術(shù)方面做好充分的準(zhǔn)備，確保在以后的建設(shè)中不出差錯，順利的完成工程項目。</p><p>　　5

79、.1.2依法規(guī)范招投標(biāo)行為</p><p>　　建設(shè)工程招投標(biāo)是指招標(biāo)人在發(fā)包建設(shè)項目之前，公開招標(biāo)或邀請投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)人的意圖和要求提出報價，擇日當(dāng)場開標(biāo)，以便從中擇優(yōu)選定中標(biāo)人的一種經(jīng)濟活動。</p><p>　　發(fā)包方與承包商應(yīng)嚴(yán)格按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，規(guī)范招投標(biāo)程序，避免出現(xiàn)不正當(dāng)?shù)母偁?。尤其是在資格預(yù)審和評標(biāo)階段要以公平公正的態(tài)度，嚴(yán)格按照法律規(guī)范進行招投標(biāo)。雙方應(yīng)提前商定中

80、標(biāo)價的包含內(nèi)容，避免產(chǎn)生誤解。</p><p><b>　　5.1.3合同談判</b></p><p>　　我們在經(jīng)過招標(biāo)—投標(biāo)—中標(biāo)的一系列過程之后，根據(jù)《合同法》規(guī)定，發(fā)包人和承包人的合同法律關(guān)系就已經(jīng)建立。但是，由于建設(shè)工程標(biāo)的規(guī)模大、金額高、履行時間長、技術(shù)復(fù)雜，再加上可能由于時間緊工程招標(biāo)投標(biāo)工作比較倉促，從而可能會導(dǎo)致合同條款完備性不夠，甚至合法性不足，給

81、今后合同履行帶來很大困難。中標(biāo)后，雙方要在不脫離原合同實質(zhì)性內(nèi)容的原則下，進行合同談判。合同談判的內(nèi)容因項目情況和合同性質(zhì)、原招標(biāo)文件規(guī)定、發(fā)包人的要求而異。一般來講合同談判會涉及合同的商務(wù)、技術(shù)所有條款。主要內(nèi)容分為以下幾個方面：</p><p>　　1、關(guān)于工程內(nèi)容和范圍的確認(rèn) </p><p>　?。?）合同的“標(biāo)的”是合同最基本的要素，工程承包合同的標(biāo)的就是工程承包內(nèi)容和范圍。因

82、此，在簽訂合同前的談判中，必須首先共同確認(rèn)合同規(guī)定的工程內(nèi)容和范圍。承包人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真重新核實投標(biāo)報價的工程項目內(nèi)容和范圍。承包人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真重新核實投標(biāo)報價的工程項目內(nèi)容與合同中表述的內(nèi)容是否是一致，合同文字的描述和圖紙的表達(dá)都應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確，不能模糊含混。承包人應(yīng)當(dāng)查實自己的標(biāo)價又沒有任何只能憑推測和想象計算的成分。如果有這種成份，則應(yīng)當(dāng)通過談判予以澄清和調(diào)整。應(yīng)當(dāng)力爭刪除或修改合同中出現(xiàn)的諸如“除另有規(guī)定外的一切工程”，“承包人可以合理推知需要

83、提供的為本工程實施所需的一切輔助工程”之類含混不清的工程內(nèi)容或工程責(zé)任的說明詞句。 </p><p>　　對于在談判討論中經(jīng)雙方確認(rèn)的內(nèi)容及范圍方面的修改或調(diào)整，應(yīng)和其他所有在談判中雙方達(dá)成一致的內(nèi)容一樣，以文字方式確定下來，并以“合同補充”或“會議紀(jì)要”方式作為合同附件并說明構(gòu)成合同一部分。 </p><p>　?。?）發(fā)包人提出增減的工程項目或要求調(diào)整的工程量和工程內(nèi)容時，務(wù)必在技

84、術(shù)和商務(wù)等方面重新核實，確有把握方可應(yīng)允。同時以書面文件、工程量表或圖紙予以確認(rèn)，其價格亦應(yīng)通過談判確認(rèn)并填入工程量清單。 </p><p>　?。?）發(fā)包人提出的改進方案或發(fā)包人提出的某些修改和變動，或發(fā)包人接受承包人的建議方案等，首先應(yīng)認(rèn)真對其技術(shù)合理性、經(jīng)濟可行性以及在商務(wù)方面的影響等進行綜合分析，權(quán)衡利弊后方能表態(tài)接受、有條件接受甚至拒絕。改變動必要對價格和工期產(chǎn)生影響，應(yīng)利用這一時機爭取變更價格或要求

85、發(fā)包人改善合同條件以謀求更好的效益。 </p><p>　?。?）對于原招標(biāo)文件中的“可供選擇的項目”和“臨時項目”應(yīng)力爭說服發(fā)包人在合同簽訂前予以確認(rèn)，或商定一個確認(rèn)最后期限。 </p><p>　?。?）對于一般的單價合同，如發(fā)包人在原招標(biāo)文件中未明確工程量變更部分的限度，則談判是應(yīng)要求與發(fā)包人共同確定一個“增減量幅度”（FIDIC第四版建議為15%），當(dāng)超過該幅度時，承包人有權(quán)要

86、求對工程單價進行調(diào)整。 </p><p>　　2、關(guān)于技術(shù)要求、技術(shù)規(guī)范和施工技術(shù)方案 </p><p>　　技術(shù)要求是發(fā)包人極為關(guān)切而承包人也應(yīng)更加注意的問題，我國在采用技術(shù)規(guī)范方面往往和國外有一定差異。 </p><p>　　建筑工程技術(shù)規(guī)范的國家標(biāo)準(zhǔn)是強制性標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)生產(chǎn)中必須遵守。 </p><p>　　投標(biāo)中應(yīng)仔細(xì)查看投標(biāo)人

87、的施工方法等是否與標(biāo)書中的技術(shù)規(guī)范有相符。如有差異，要研究自己是否能做到，以及其經(jīng)濟性如何。如有問題，可爭取合法情況下的變通措施，如采用其他規(guī)范。尤其是對于施工程序比較復(fù)雜的項目，如水壩工程，道路工程，隧道工程和技術(shù)要求高的工業(yè)與民用建筑工程等，在承包人提交的投標(biāo)文件中都應(yīng)提交施工組織設(shè)計方案及施工方法特別說明，并力爭在投標(biāo)答辯中使發(fā)包人贊同該方法，以顯示公司的實力和實施該項工程的能力。</p><p>　　5.

88、2施工合同的簽訂階段</p><p>　　5.2.1施工合同主體糾紛的預(yù)防</p><p>　　加強對建筑市場承包商資質(zhì)措施的監(jiān)管，對承包商取得相應(yīng)資質(zhì)前的資質(zhì)審查要嚴(yán)格；要嚴(yán)格按照資質(zhì)等級來承擔(dān)工程業(yè)務(wù)；加強對承包商資質(zhì)的審查，避免與不具備相應(yīng)資質(zhì)的承包商訂立合同；避免與無權(quán)代理人簽訂合同，對授權(quán)委托書應(yīng)確認(rèn)無誤之后在簽訂合同；聯(lián)合體承包應(yīng)該規(guī)范、自愿，聯(lián)合體承包工程時應(yīng)遵守相應(yīng)的資質(zhì)管

89、理規(guī)定，工作時則應(yīng)互相協(xié)助；避免“掛靠”，掛靠問題一經(jīng)查出，應(yīng)對被掛靠單位進行嚴(yán)厲懲罰，有掛靠單位承擔(dān)連帶責(zé)任。</p><p>　　對于發(fā)包單位，其應(yīng)該擁有建設(shè)土地的使用權(quán)以及其它的建設(shè)所需的資格，避免建設(shè)過程中應(yīng)為發(fā)包方的問題引起糾紛。</p><p>　　5.2.2施工合同工程款糾紛的預(yù)防</p><p>　　簽訂書面合同書；避免合同總價與分項工程單價之和不符

90、，應(yīng)認(rèn)真做好核算工作；避免約定不明與理解分歧；簽訂合同時應(yīng)對合同內(nèi)容，如工期、數(shù)量、質(zhì)量、合同價款等必備條款都應(yīng)明確給出，以避免合同缺項造成的不必要的麻煩；協(xié)調(diào)合同內(nèi)容沖突；建立相應(yīng)的風(fēng)險預(yù)防機制和應(yīng)急處理系統(tǒng)以規(guī)避風(fēng)險；如發(fā)生調(diào)價條款與索賠條款的重合，應(yīng)首先進行合同調(diào)價，通過調(diào)價還不能補償?shù)?，承包商就剩余?shù)額提起索賠。合同價款的調(diào)整方式也應(yīng)給與明確，選擇簽訂固定總價合同、可調(diào)整價格合同或成本加酬金合同等形式。</p>&

91、lt;p>　　5.2.3施工合同質(zhì)量糾紛的預(yù)防</p><p>　　嚴(yán)格遵守建筑業(yè)的市場準(zhǔn)入制度，取得建設(shè)用地許可證、建設(shè)規(guī)劃許可證和建筑施工許可證；委托工程監(jiān)理單位；嚴(yán)格遵守法律、法規(guī)關(guān)于承包合同、施工質(zhì)量、施工安全等方面的規(guī)定；建設(shè)工程項目的造價和工期的計劃必須在保證工程安全、質(zhì)量的前提下，絕不能盲目降低成本和縮減工期。</p><p>　　建筑法、安全生產(chǎn)法、建筑工程安全生產(chǎn)管

92、理條例、建設(shè)工程質(zhì)量管理條例、工程建設(shè)強制性條文規(guī)定等法律法規(guī)都對質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)進行了明確的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn)的要求進行設(shè)計和施工。</p><p>　　標(biāo)段的劃分應(yīng)當(dāng)合理，不能隨意肢解工程標(biāo)段劃分合理是指應(yīng)當(dāng)在遵循工程建設(shè)內(nèi)在規(guī)律的條件下，按照先后施工的順序，避免相互干擾，保證整個施工的順暢；按照法律規(guī)定，施工圖紙應(yīng)報縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門審查；對于建

93、筑材料、構(gòu)配件和設(shè)備的采購管理，一是要保證質(zhì)量，二是要控制價格，提高采購的透明度；對于大宗采購，可實行招標(biāo)，降低采購成本，抑制采購中的不正當(dāng)或違法行為；因特殊原因，設(shè)計圖紙需要進行較大變動的，應(yīng)報請相關(guān)部門審核、備案。</p><p>　　嚴(yán)格施工前產(chǎn)品檢驗的強化責(zé)任；建設(shè)工程質(zhì)量管理條例對質(zhì)量保修制度已有明確規(guī)定；工程合同雙方可依法在合同中進一步明確。如竣工后出現(xiàn)質(zhì)量問題，建設(shè)單位可依據(jù)合同要求施工單位不予維修

94、，建設(shè)單位可提起訴訟；加強對監(jiān)理單位的資質(zhì)審核，令其在資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi)承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計文件和建筑工程承包合同，對承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實施監(jiān)督。</p><p>　　5.2.4施工合同分包與轉(zhuǎn)包糾紛的預(yù)防</p><p>　　加強對分包商資的管理，防止無資質(zhì)承包，超越資質(zhì)承包，以其他單位名義承包，非法

95、獲得資質(zhì)的行為發(fā)生；有關(guān)行政部門應(yīng)加大監(jiān)督、管理的力度，嚴(yán)格禁止轉(zhuǎn)包；加強有關(guān)各方的配合與協(xié)調(diào)；嚴(yán)格按照施工合同履行應(yīng)盡義務(wù)，避免違約和罰款；加強對分包的管理，包括資質(zhì)審查、質(zhì)量檢查、安全監(jiān)督等。</p><p>　　5.2.5施工合同變更和解除糾紛的預(yù)防</p><p><b>　　工程變更程序</b></p><p><b>　　

96、1、工程變更的提出</b></p><p>　?。?）承包商提出工程變更。承包商對工程變更的提出往往是遇到特殊意外情況而無法施工。</p><p>　?。?）業(yè)主提出變更。業(yè)主有時會因功能使用的改變或迎合市場需求對工程項目提出變更。</p><p>　?。?）工程師提出工程變更。業(yè)主委派的工程師、監(jiān)理工程師對于施工現(xiàn)場的了解往往很具體。當(dāng)工程情況發(fā)生變化

97、時，工程師可以本著節(jié)約成本、加快進度的原則提出合理的變更。</p><p><b>　　2、工程變更的審批</b></p><p>　　承包商提出的工程變更應(yīng)上交給業(yè)主、工程師審查批準(zhǔn)。</p><p>　　業(yè)主提出工程變更，為便于工程的統(tǒng)一管理，一般由工程師代為發(fā)出。</p><p>　　而工程師發(fā)出工程變更通知的權(quán)力

98、一般由工程施工合同明確約定。該權(quán)力也可約定為業(yè)主所有，然后業(yè)主通過書面授權(quán)的方式使工程師擁有該權(quán)力。</p><p>　　3、工程變更的發(fā)生及執(zhí)行</p><p>　　工程變更在提出后，雙方協(xié)商認(rèn)定后意見達(dá)成一致就應(yīng)該及時發(fā)出。避免影響工程的進行。發(fā)出的形式一般分為口頭形式和書面形式。</p><p>　　施工單位應(yīng)充分考慮施工過程中可能出現(xiàn)的各種不利情況，盡量定制

99、全面、合理的施工方案，完善工程變更相關(guān)的資料整理工作，確保施工順利進行；施工單位應(yīng)嚴(yán)格按照設(shè)計施工圖進行施工，設(shè)計單位也應(yīng)避免與施工脫節(jié)；避免“三邊工程”；規(guī)范口頭變更，盡量減少口頭變更，如遇特殊情況需要及時變更時，在口頭變更發(fā)出后，應(yīng)在事后盡快形成書面記錄；施工合同簽訂后，在一般情況下合同雙方應(yīng)努力履行合同約定的各自權(quán)利和義務(wù)；在履行合同義務(wù)是確實存在某些困難，難以繼續(xù)履行時，合同雙方當(dāng)事人應(yīng)通過協(xié)商解除合同。</p>

100、<p>　　5.2.6施工合同竣工驗收糾紛的預(yù)防</p><p>　　施工單位必須建立、健全施工質(zhì)量的檢驗制度，嚴(yán)格工序管理，做好隱蔽工程的質(zhì)量檢查和記錄；隱蔽工程在隱蔽前，施工單位應(yīng)當(dāng)通知建設(shè)單位和建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)；施工單位要按照國家有關(guān)規(guī)定，整理各項交工文件及技術(shù)資料、工程盤點清單、工程決算書、工程總結(jié)等必要文件資料，提出交工報告；避免未經(jīng)竣工驗收提前使用。同時還應(yīng)該明確竣工條件，如合同工期完成

101、、交付使用、通過竣工驗收、完成合同內(nèi)容、監(jiān)理認(rèn)證竣工等。</p><p>　　5.2.7施工合同審計糾紛的預(yù)防</p><p>　　正確認(rèn)識審計的監(jiān)督權(quán)，確保審計機關(guān)的獨立性、規(guī)范審計工作都是保證施工合同審計正常進行的必要條件。</p><p>　　綜前所述，中國現(xiàn)在正處在經(jīng)濟快速發(fā)展的關(guān)鍵時期，諸多大型工程紛紛立項建設(shè)，國內(nèi)建筑市場顯得空前的活躍，但與之相對應(yīng)的與

102、建筑有關(guān)的糾紛也頻頻發(fā)生，這其中建設(shè)工程施工合同糾紛又成為焦點和核心。正因如此，我們有必要重新審視所訂立的建設(shè)工程施工合同，從中發(fā)現(xiàn)漏洞和不足，有的放矢地制定相應(yīng)的對策，積極預(yù)防糾紛的發(fā)生，從而不斷推動建筑企業(yè)的合同建設(shè)，促使建筑市場更加完善、更加健康，使影響和阻礙我們發(fā)展的建設(shè)工程施工合同糾紛能夠越來越少</p><p>　　5.3施工合同簽訂后的階段</p><p>　　5.3.1履行

103、階段糾紛的預(yù)防</p><p>　　建設(shè)工程合同的履行，歸根結(jié)底就是三件事：工期、質(zhì)量和價款，即工期要保證，質(zhì)量要合格，價額要合理，這三點處理好了，就不會發(fā)生大的糾紛。</p><p><b>　　1、工期問題</b></p><p>　　拖延工期的原因主要有：工地交付不合格，勘察不翔實導(dǎo)致地基處理復(fù)雜，施工中頻繁變更設(shè)計，業(yè)主資金短缺工程款不

104、到位致使施工方怠工、停工，有些大型工程還可能出現(xiàn)幾個施工單位之間銜接、配合不順暢，而延誤工期。工期延誤將帶來一系列的問題。首當(dāng)其沖的就是第三人責(zé)任。如果項目是商品住宅，就會涉及到向購房人交付的問題，推遲交房會產(chǎn)生一系列的索賠發(fā)生;如果是部分工程停工(比如土建工程)，就會影響后續(xù)工程的進行，會引發(fā)材料的品質(zhì)變化，材料堆放的保管費用等等。此時施工方要開展以下工作：如果是施工方以外的原因?qū)е率┕o法進行，應(yīng)及時向有關(guān)關(guān)聯(lián)方發(fā)函，提醒其采取相應(yīng)

105、措施以減輕停工帶來的損失;如果是因發(fā)包方未按期支付工程款等原因而主動停工，則需事先邀請律師共同分析停工是否是一個有力的措施，研究停工時享有的權(quán)利，決定停工后應(yīng)分別向承包商發(fā)函提出復(fù)工條件，向上游、下游單位發(fā)函做好解釋工作。</p><p><b>　　2、質(zhì)量問題</b></p><p>　　造成工程質(zhì)量問題的原因很多，一般有以下幾種：</p><

106、p>　　（1）設(shè)計缺陷引起的質(zhì)量問題。工程設(shè)計是由發(fā)包方自己委托設(shè)計單位完成的，交由施工方執(zhí)行，這就存在一個責(zé)任承擔(dān)的問題。施工方應(yīng)以圖紙執(zhí)行人的身份審核圖紙，并且要從施工合理性和安全性的角度指出設(shè)計缺陷。</p><p>　　（2）施工作業(yè)本身的問題。施工作業(yè)本身的問題經(jīng)常發(fā)生在隱蔽工程，如果事后發(fā)現(xiàn)就明顯滯后了，這就要求施工方應(yīng)將已經(jīng)完成的隱蔽工程及時交付驗收，確保隱蔽工程質(zhì)檢無誤再進行下道工序。施工方

107、不能忽視施工組織方案，應(yīng)當(dāng)針對具體工程的特點量身定做施工組織設(shè)計方案。</p><p>　?。?）質(zhì)量保證體系。質(zhì)量保證體系實際上是由一整套文件組成的。例如工地現(xiàn)場的材料管理體系，一些重點的、公共的工程或者對質(zhì)量有特別要求的工程，需要雙方共同選擇一個中立實驗室做材料檢驗工作。除了選擇這個中立實驗室之外還要注意送檢方法，是在監(jiān)理工程師的監(jiān)督之下提取樣品封存送檢，還是由施工單位或者材料單位自己封存送檢，再交給各方面檢

108、驗報告，這二者之間的差異非常大。所以，工地管理問題是一個嚴(yán)格而科學(xué)的問題，應(yīng)把它納入到質(zhì)量保證體系中嚴(yán)格執(zhí)行。此外，還有工程的驗收、檢驗方法，在質(zhì)量保證體系中也要做出規(guī)定。</p><p><b>　　3、價款問題</b></p><p>　　價款糾紛實際上就是結(jié)算糾紛。在工地上經(jīng)常會發(fā)生洽商、技術(shù)變更，但是有了洽商、變更不一定就會導(dǎo)致合同價款的改變。工程價款的結(jié)算必