上市公司董事提名規(guī)則之法律探析.pdf

1、作為改善公司治理狀況、改革公司董事會機(jī)制的一種舉措，上市公司董事提名規(guī)則在英美國家正討論得如火如荼，而國內(nèi)學(xué)者對此卻關(guān)注甚少。上市公司董事提名規(guī)則就是賦予符合一定條件的中小股東以提名董事候選人的權(quán)利，即在某些特殊情況下，比如投票代理過程明顯不公時，要求公司在它們的投票代理材料中放入中小股東提出的董事候選人名單。這預(yù)示著中小股東可以借公司之勢，發(fā)動與公司抗衡的投票代理之戰(zhàn)。當(dāng)然，這并不意味著該種立法賦予了中小股東更多特權(quán)，因?yàn)橐l(fā)上市公司

2、董事提名規(guī)則的適用是有嚴(yán)格條件限制的。 本文運(yùn)用實(shí)證分析、規(guī)范分析、經(jīng)濟(jì)分析、比較分析等法學(xué)研究方法，對上市公司董事提名規(guī)則的內(nèi)涵、學(xué)理基礎(chǔ)、價值追求及其適用之利弊等問題作了全面而深入的闡述，最后指出該機(jī)制對我國董事制度建設(shè)的可能的借鑒意義。 第一章董事提名規(guī)則的界定。這部分主要界定上市公司董事提名規(guī)則的內(nèi)容。首先，從源流追溯最早規(guī)定該規(guī)則的美國是怎樣發(fā)動這場革命的。其次，界定了該規(guī)則的基本內(nèi)容，并概括了常見的幾種董事提

3、名規(guī)則的類型。同時，由于董事提名規(guī)則與股東提案權(quán)有著較為相似甚至重合之處，本文亦對二者作了區(qū)分。 第二章董事提名規(guī)則的合理性解說。這部分從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度而言，博弈理論、委托代理理論、公司契約理論、信息不對稱理論等都為引入董事提名規(guī)則奠定了堅實(shí)的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)。換言之，大小股東之間的利益博弈、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離產(chǎn)生的委托代理問題以及公司的合同性特質(zhì)等都表明，引入董事提名規(guī)則將有助于控股股東與中小股東之間矛盾的緩解和董事會怠于履行職守問題的

4、解決。從法理學(xué)角度而言，股東平等原則、董事會中心主義理論、股東合理預(yù)期理論都很好地闡釋了董事提名規(guī)則的作用和意義。 第三章對董事提名規(guī)則之評析。這部分全面評析董事提名規(guī)則適用的積極意義及所可能產(chǎn)生的負(fù)面影響。董事提名規(guī)則能從許多方面對公司整體治理和全體股東利益最大化發(fā)生積極作用，主要包括改善公司治理、實(shí)現(xiàn)股東所有權(quán)的真正內(nèi)涵、節(jié)約中小股東財力物力、威懾不稱職的董事會、改善董事會質(zhì)量、克服集體無意識、體現(xiàn)董事會的對立性和有效性以及

5、保障中小股東權(quán)益等。對學(xué)者們就董事提名規(guī)則所可能存在的弊端而提出的一些批評，本文也一一作了回應(yīng)。 第四章我國董事提名現(xiàn)狀及完善。這部分指出董事提名規(guī)則對我國上市公司董事制度建設(shè)的借鑒意義。中國上市公司董事選任方面所面臨的最大問題就是董事的提名權(quán)為控股股東所控制，董事會淪為控股股東侵害中小股東利益的工具。既有的累積投票制度并未能充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用。在筆者看來，要解決這樣的問題，最好的辦法就是引入董事提名機(jī)制，并結(jié)合我國的公司實(shí)踐