地役權(quán)制度中的意思自治與不動產(chǎn)利用效率.pdf

1、中國《物權(quán)法》規(guī)定的地役權(quán)制度在建構(gòu)上貫徹了意思自治的原則，但忽視了不動產(chǎn)利用效率原則對意思自治原則的限制作用和補充作用。在《物權(quán)法》中的地役權(quán)制度略顯“意思自治過度”的同時，國內(nèi)有些學(xué)者認為我國的地役權(quán)制度還應(yīng)該“更加意思自治一些”。根據(jù)他們的觀點，地役權(quán)應(yīng)該“為了地的便利”這一要件是可以、甚至是應(yīng)該取消的，地役權(quán)可以、甚至是應(yīng)該作為孕育各種新的不動產(chǎn)用益性物權(quán)的框架性物權(quán)。雖然這樣激進的觀點并沒有被立法者所采納，但是它對于司法實踐中

2、法官對地役權(quán)內(nèi)容的解釋、地役權(quán)效力的認定上仍可能會產(chǎn)生一定的誤導(dǎo)作用。
　　這篇論文認為，從羅馬法到現(xiàn)代大陸法系各國的地役權(quán)制度，都可以被理解為根據(jù)意思自治和不動產(chǎn)利用效率這兩個原則建構(gòu)而成：以意思自治原則為首要原則，不動產(chǎn)利用效率原則對意思自治原則具有限制作用和補充作用。對地役權(quán)制度兩大建構(gòu)原則的此種理解，不但可以在羅馬法和現(xiàn)代各國法中獲得證成，也可以在對地役權(quán)制度的規(guī)范性分析(將地役權(quán)制度作為不動產(chǎn)際合作法律實現(xiàn)的典型形式)中

3、獲得證成，并由此對于我國地役權(quán)制度的學(xué)術(shù)研究、立法修正和司法實踐具有一定的助益。
　　除了介紹選題背景和研究方法的引言之外，論文共分為五章。
　　第一章介紹地役權(quán)在羅馬法中產(chǎn)生、發(fā)展的歷史流變和由羅馬法學(xué)家所精心建構(gòu)起來的、對后世有著基本塑型作用的地役權(quán)制度結(jié)構(gòu)，并考察了意思自治在羅馬法地役權(quán)制度中的地位及限制。
　　第二章介紹現(xiàn)代大陸法系國家民法典中的地役權(quán)制度，說明它們對羅馬法的繼承和發(fā)展，強調(diào)了一些值得我國借鑒的

4、具體制度，并考察了意思自治在現(xiàn)代地役權(quán)制度中的地位及限制。
　　第三章介紹了晚近兩種關(guān)于地役權(quán)制度中當(dāng)事人合意具有物權(quán)效力的基礎(chǔ)的理論，一種是狄波特和帕里西主張的不動產(chǎn)財產(chǎn)權(quán)碎片化理論，另一種是戈德雷主張的交換正義理論。
　　第四章對地役權(quán)制度進行規(guī)范性分析，以實現(xiàn)不動產(chǎn)際合作作為地役權(quán)制度的功能性目的，論證了意思自治和不動產(chǎn)利用效率可以作為、以及如何作為地役權(quán)制度建構(gòu)的兩大基本原則。
　　第五章分析中國古代的“地役權(quán)