德國締約過失制度研究.pdf

1、中國民法歸屬于大陸法系,中國《民法通則》中的內(nèi)容大多繼承了德國民法和日本民法的精神。而日本民法又主要來自于德國民法典第二草案?？梢哉f,德國民法作為大陸法系的鼻祖,建立起了一套十分嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆审w系。中國的法制建設(shè)在不斷地向前發(fā)展,作為大陸法系的成員之一,中國的法律工作者們應(yīng)該對德國的法學(xué)發(fā)展做持續(xù)的跟蹤,以便不斷彌補(bǔ)自己的不足、豐富本國法律的內(nèi)涵。德國民法典已經(jīng)有一百多年的歷史,其間也經(jīng)歷了大大小小的修正。2002年,以歐盟頒布《歐盟消費(fèi)品

2、買賣指令》為契機(jī),德國民法典經(jīng)歷了有史以來最大的一次改革——債法改革。在這次債法改革中,之前一直作為習(xí)慣法適用的締約過失責(zé)任制度終于被法典化,正式被寫進(jìn)了民法典。
　　 締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中,一方當(dāng)事人故意或者過失地違反先合同義務(wù),造成對方當(dāng)事人信賴?yán)鎲适r,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。這一制度最早出現(xiàn)于羅馬法,用于規(guī)范商人的法律行為。1861年,德國著名法學(xué)家耶林在其主編的耶林學(xué)報年報第4卷上發(fā)表了題為《締約上過

3、失、契約無效或未完成時的損害賠償》(Culpa in contrahendo oder Schadensersatz bei nichtigen oder nichtzurPerfection gelangten Vertr(a)gen)一文,最早系統(tǒng)、深入和周密地分析了締約過失責(zé)任理論。在之后的140多年間,締約過失責(zé)任制度主要依托于判例和學(xué)說,作為習(xí)慣法適用于法律生活中。2002年的德國債法改革正式將締約過失責(zé)任制度法典化,在民法典

4、中明確規(guī)定了締約過失的法律要件及法律后果。
　　 本文在研究締約過失制度的基礎(chǔ)上,提出并分析德國民法在該制度上可以借鑒之處。本文共分為三章:第一章主要通過回顧締約過失責(zé)任制度的起源以及發(fā)展歷史,簡述締約過失責(zé)任制度在法學(xué)長河中的起源、發(fā)展以及所起到的作用。然后簡單介紹2002年德國債法改革,簡述債法改革的背景以及改革的主要內(nèi)容；研究締約過失責(zé)任制度的法典化,對有關(guān)締約過失責(zé)任制度的條文做簡單的敘述和分析。締約過失責(zé)任制度起源于羅

5、馬法,而真正系統(tǒng)地闡釋締約過失這一概念的則是德國著名法學(xué)家耶林。為了彌補(bǔ)侵權(quán)法的漏洞,在耶林提出締約過失責(zé)任制度之后的140多年間,這一制度一直作為習(xí)慣法被廣泛使用。判例和學(xué)者專著的支持使得締約過失責(zé)任制度不斷發(fā)展。但是,德國民法典之父們在最初制定德國民法典的時候,并未完全采納締約過失責(zé)任制度的思想,而是僅在有限的幾個法律條文中體現(xiàn)了這一制度的精神,如因錯誤撤銷意思表示、無權(quán)代理、自始客觀不能等。法律是一個國家社會生活的規(guī)范,隨著社會的

6、不斷進(jìn)步,法律規(guī)范也要不斷地進(jìn)行自我調(diào)整,以適應(yīng)高速發(fā)展的社會生活。經(jīng)過一百多年的發(fā)展,德國民法典有些條文已經(jīng)無法適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)全球化及歐盟一體化進(jìn)程,民法典亟待改革。2002年,以歐盟頒布實(shí)施《歐盟消費(fèi)品買賣指令》為契機(jī),德國政府對債法進(jìn)行了一次“大改革”,其核心內(nèi)容是給付障礙法的改革。其中最引人注意的就是將締約過失責(zé)任制度法典化。
　　 第二章對《德國民法典》中有關(guān)締約過失責(zé)任制度的條文做深入的分析,研究締約過失制度的要件、法

7、律后果、締約過失責(zé)任案例類型以及締約過失責(zé)任與其他法律規(guī)范的競合問題。新債法第311條第2款、第3款和241條第2款中分別規(guī)定了締約過失責(zé)任的要件,主要包括:開始合同磋商,開始合同接觸,類似的行為接觸,第三人責(zé)任,義務(wù)侵害和可以歸責(zé)。如果締約一方的行為滿足了締約過失責(zé)任的法律要件,則受損害的一方有權(quán)要求另一方當(dāng)事人賠償自己的信賴損害(消極利益)。在締約過失責(zé)任制度的發(fā)展過程中形成了幾種固定的案例類型,如:違反交易安全義務(wù),違反告知和解釋

8、義務(wù),妨害合同有效成立和第三人責(zé)任。分析這些案例類型,有利于系統(tǒng)地研究締約過失制度。在法律競合的問題上,本文將主要分析締約過失制度與撤銷、物的瑕疵責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系。本章是本文的重點(diǎn)部分,將對締約過失責(zé)任制度做全面、深入的分析。
　　 第三章首先簡述中國《民法通則》中有關(guān)締約過失責(zé)任制度的內(nèi)容,然后再將其與德國債法中的締約過失責(zé)任制度進(jìn)行對比,通過對比找出德國現(xiàn)代化締約過失制度可資借鑒之處。我國的《民法通則》和《合同法》中也有

9、涉及到締約過失責(zé)任的內(nèi)容。本章主要先簡述中國法上有關(guān)締約過失的規(guī)定,結(jié)合前文所述德國法的條文,從中發(fā)掘可供中國法學(xué)習(xí)借鑒之處。
　　 德國債法現(xiàn)代化使得德國民法典更加完善,更加嚴(yán)謹(jǐn)。新債法使德國更加適應(yīng)全球一體化的發(fā)展,并能夠更好的融入歐盟的大家庭中。一部完善的法典能夠使一個國家的社會生活更加規(guī)范化,經(jīng)濟(jì)生活更加快捷有序,從而催進(jìn)整個國家不斷向前發(fā)展。中國的法制建設(shè)還處在不斷摸索的階段,需要借鑒其他國家,特別是德國的法制建設(shè)經(jīng)驗(yàn)