格式條款的內(nèi)容控制——以德國法一般交易條款內(nèi)容控制為借鑒.pdf

1、內(nèi)容控制在格式條款控制體系中位于核心地位，是法院對已訂入合同的格式條款審查是否有效的制度。在德國，內(nèi)容控制源于帝國法院判決，經(jīng)歷了從公序良俗原則到誠實(shí)信用原則的發(fā)展，并將“偏離任意法規(guī)定”這一制度要素納入誠信信用原則之中。1976年，德國頒布《一般交易條款法》，除規(guī)定內(nèi)容控制的概括性控制規(guī)則外，另結(jié)合司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，制定了具體的硬性控制規(guī)則和彈性控制規(guī)則。如今，內(nèi)容控制規(guī)定在《德國民法典》第307條至第309條中，其制度要素包括控制對象、

2、概括性控制規(guī)則中的誠實(shí)信用原則和“不恰當(dāng)不利兩個事實(shí)”、“有裁量余地的禁止性條款”和“無裁量余地的禁止性條款”。
　　根據(jù)對《合同法》第39條和第40條的分析，我國格式條款內(nèi)容控制最重要制度要素為“公平原則”。依我國學(xué)界理解，“公平原則”主要是指客觀等值原則，即雙方當(dāng)事人之間利益的大致平衡。我國實(shí)務(wù)界也持同一觀點(diǎn)。然而，公平原則為高度抽象概括的概念，與德國法相比，無論在學(xué)理層面還是實(shí)踐層面，我國未能將公平原則等抽象概念演化為具體可

3、操作的法律條文，使得法院對制定法以外的權(quán)利義務(wù)類型，無法公平的予以確認(rèn)。近年來，我國學(xué)者雖就這一問題展開了批評研究，但較多浮于表面，未能從根本上解決我國司法實(shí)踐中的困境。根據(jù)德國法的理論研究、制度設(shè)計和司法實(shí)踐，對內(nèi)容控制概括性控制規(guī)則的制度要素和法理基礎(chǔ)予以分析和論證，可以認(rèn)識到我國內(nèi)容控制立法之真正缺陷在于，未能以制定法明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，將格式條款內(nèi)容劃分為涉及制定法明文規(guī)定中的權(quán)利義務(wù)與制定法規(guī)定以外的權(quán)利義務(wù)，并以此為基礎(chǔ)設(shè)計不同