商人習(xí)慣法的可適用性及其促進(jìn).pdf

1、商人習(xí)慣法是在全球市場(chǎng)的大背景下產(chǎn)生，旨在克服傳統(tǒng)沖突法制度在解決國(guó)際民商事糾紛的局限。商人習(xí)慣法“便捷”、“靈活”的特點(diǎn)適應(yīng)了國(guó)際商事實(shí)踐的需要，因此在國(guó)際商事實(shí)踐中的適用也越來(lái)越頻繁。商人習(xí)慣法自身具有很強(qiáng)的實(shí)踐理性，這是商人習(xí)慣法與生俱來(lái)的特點(diǎn)。商人習(xí)慣法在實(shí)踐中能否適用，以及在何種程度上適用是學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界共同關(guān)注的問(wèn)題，也是爭(zhēng)論比較大的問(wèn)題。
　　 隨著我國(guó)綜合國(guó)力的增強(qiáng)，我國(guó)國(guó)際商事實(shí)踐有了長(zhǎng)足的發(fā)展，國(guó)際貿(mào)易糾紛也

2、日漸增多。但是，我國(guó)商人習(xí)慣法的研究主要側(cè)重于理論方面，研究商人習(xí)慣法具體適用的著作比較少，遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于我國(guó)國(guó)際商事實(shí)踐的發(fā)展。商人習(xí)慣法適用研究的缺乏不僅無(wú)益于我國(guó)的國(guó)際商事實(shí)踐，而且不利于商事習(xí)慣法理論的進(jìn)一步發(fā)展。本文在微觀層面探討了商人習(xí)慣法在具體案例中的適用，在宏觀層面上探討了商人習(xí)慣法在全球范圍內(nèi)的適用情形以及存在的問(wèn)題，希望對(duì)我國(guó)商人習(xí)慣法理論的發(fā)展提供有益的啟示。
　　 本文主要分為六章:
　　 第一章主要

3、概述商人習(xí)慣法理論的發(fā)展以及新商人習(xí)慣法的界定。商人習(xí)慣法產(chǎn)生于西歐中世紀(jì)，中世紀(jì)商人習(xí)慣法已具有一定程度的普遍性和自治性，并且發(fā)展出許多制度性的規(guī)定，出現(xiàn)了《阿馬爾菲表》、《海事法匯編》等成文化的商人習(xí)慣法，行商法院是適用商人習(xí)慣法的主要場(chǎng)所。新商人習(xí)慣法是在全球市場(chǎng)的大背景下產(chǎn)生，旨在克服傳統(tǒng)沖突法制度在解決國(guó)際民商事糾紛的局限。Schmitthoff與Goldman是新商人習(xí)慣法理論的兩個(gè)奠基人，二者在商人習(xí)慣法內(nèi)容的界定上采取了

4、不同的基本路徑，Schmitthoff強(qiáng)調(diào)商人習(xí)慣法淵源包括國(guó)家法淵源和非國(guó)家淵源，而Goldman則堅(jiān)持商人習(xí)慣法的無(wú)國(guó)家性。
　　 第二章主要介紹了商人習(xí)慣法的淵源。商人習(xí)慣法的淵源關(guān)系到商人習(xí)慣法的適用。目前，商人習(xí)慣法的淵源主要包括國(guó)際商事條約、一般法律原則、國(guó)際商事慣例和國(guó)際商事習(xí)慣、國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)合同以及國(guó)際商事仲裁裁決等。
　　 第三章是關(guān)于商人習(xí)慣法在具體案例中的適用研究。該部分是本文的重點(diǎn)內(nèi)容，探討了商人習(xí)慣

5、法在具體案例中的適用方式，以及商人習(xí)慣法的主要淵源在具體案例中的適用。在一些具體案例中，商人習(xí)慣法已具有了強(qiáng)制適用的性質(zhì)，即仲裁員可以排除當(dāng)事人選擇的國(guó)內(nèi)法，或者依據(jù)沖突規(guī)則確定的國(guó)內(nèi)法的適用，直接適用更為適當(dāng)?shù)纳倘肆?xí)慣法。商人習(xí)慣法的主要淵源在具體案例中的適用具有很大的不平衡性，一般法律原則適用的最普遍，并且商人習(xí)慣法的具體內(nèi)容往往需要仲裁員結(jié)合具體案例來(lái)確定。
　　 第四章通過(guò)UNIDROIT調(diào)查和CENTRAL調(diào)查，介紹了

6、商人習(xí)慣法在全球范圍內(nèi)的適用。該部分是本文的重點(diǎn)內(nèi)容。調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，商人習(xí)慣法主要在國(guó)際合同領(lǐng)域和國(guó)際商事仲裁領(lǐng)域適用較多，《UNIDROIT國(guó)際商事合同通則》是適用最為成功的范例，并且商人習(xí)慣法適用功能具有多元化。同時(shí)，調(diào)查也反映了影響商人習(xí)慣法適用的一個(gè)不容忽視的因素，即商人習(xí)慣法信息與實(shí)踐的缺乏。
　　 第五章對(duì)促進(jìn)商人習(xí)慣法的適用提出一些建議。主要包括促進(jìn)商人習(xí)慣法的法典化、統(tǒng)一化，改善商人習(xí)慣法的不確定性問(wèn)題，注重對(duì)具