董事自我交易法律問題研究.pdf

1、對于董事自我交易，從法律價值取向上看，董事自我交易固有的利益沖突的確隱含著董事中飽私囊的危險。為維護社會正義，保護股東利益，對此必須嚴(yán)加規(guī)范，但法律尤其是商法同時也要考慮其他重要的社會價值，如效率、可預(yù)見性以及商事行為的確定性等等。所以規(guī)制董事自我交易的目的，在于保障公司及其股東、債權(quán)人等利害關(guān)系人的權(quán)益，發(fā)揮董事自我交易的提高效率降低交易成本的優(yōu)勢通過對董事自我交易的立法完善，使其朝著有利于人們的方向發(fā)展，趨利避害。這是本文研究此課題

2、的主要目的。
　　 本文分為五大部分，第一部分是對董事自我交易的法理基礎(chǔ)進行概述，為后文做下鋪墊。首先對董事自我交易的內(nèi)涵和外延做了清楚地界定，是對自我交易進行預(yù)防、審查、調(diào)整、追究法律責(zé)任的前提，也是構(gòu)建自我交易的法律規(guī)范體系的邏輯基礎(chǔ)。然后對董事自我交易的特征進行了闡述，特征包括自我交易會導(dǎo)致利益沖突與權(quán)益轉(zhuǎn)移和董事我交易具有非常規(guī)及不公平的潛在傾向，對于自我交易法律特征的理解，是認(rèn)定自我交易是否構(gòu)成、分析自我交易的性質(zhì)以及

3、選擇相應(yīng)規(guī)范措施的重要依據(jù)。最后通過對董事自我交易的法理依據(jù)的探討，更能清晰地認(rèn)識到對董事自我交易規(guī)制的必要性。
　　 第二部分是對董事自我交易的范圍進行了理論研究，在自我交易的當(dāng)事人中，與公司交易的當(dāng)事人肯定是董事或者及其利害關(guān)系人，對于利害關(guān)系人的范圍在我國《公司法》中并沒有明確規(guī)定，這樣使其存在了法律空白，不利于對董事自我交易的規(guī)范，因此需要進一步明確董事自我交易的主體范圍、交易內(nèi)容及交易時間。對于董事自我交易的主體范圍，

4、在自我交易的當(dāng)事人中，與公司交易的當(dāng)事人肯定是董事或者及其利害關(guān)系人，對于利害關(guān)系人的范圍在我國《公司法》中并沒有明確規(guī)定，因此對董事自我交易的利害關(guān)系人進行了明確的界定。其次對于獨立董事、實質(zhì)董事、連鎖董事這類特殊董事是否應(yīng)該納入董事自我交易主體范圍進行了詳細(xì)分析，再次對董事自我交易的內(nèi)容進行了闡述，《公司法》僅僅將公司與董事的直接交易納入法律規(guī)制的范圍內(nèi)，而將間接交易排除在外，而生活當(dāng)中董事自我交易往往是以間接交易的形式存在的，這樣

5、不利于對董事自我交易的規(guī)范，應(yīng)將董事的利害關(guān)系人的間接交易納入法律規(guī)制范圍內(nèi)。最后介紹了董事自我交易的時間，雖然絕大多數(shù)自我交易發(fā)生在董事任職期間，但并不排除有人可以將交易時間選擇在成為關(guān)聯(lián)方之前，與未來關(guān)聯(lián)方發(fā)生非現(xiàn)時的自我交易，或選擇在關(guān)聯(lián)關(guān)系消失之后，與原關(guān)聯(lián)方發(fā)生非現(xiàn)時關(guān)聯(lián)交易，所以此非現(xiàn)實的關(guān)聯(lián)交易也應(yīng)該納入規(guī)制范圍內(nèi)。
　　 第三部分是從董事自我交易的批準(zhǔn)程序方面論述的，因為程序性規(guī)則對董事自我交易的規(guī)制至關(guān)重要，是

6、規(guī)制董事自我交易的重要一環(huán)，因此接下來要探討董事自我交易的批準(zhǔn)程序。通過董事事先報告交易內(nèi)容、經(jīng)股東會批準(zhǔn)承認(rèn)、表決時予以回避等方式進行程序性規(guī)范的探討，以盡可能降低董事利益沖突所帶來的負(fù)面影響。這每一程序設(shè)計都是環(huán)環(huán)相扣的，缺一不可的。對于信息披露，按照信息披露完整性原則的要求，一是要求信息披露內(nèi)容的實質(zhì)量充分并完整，在披露信息性質(zhì)上須是重大信息，必須使批準(zhǔn)機關(guān)有足夠的依據(jù)來判斷是否同意該交易行為。二是強調(diào)主體的完整性，必須注意關(guān)聯(lián)交

7、易實質(zhì)與形式上的統(tǒng)一。在實際運作中，則應(yīng)該具體問題具體分析了，參照上述標(biāo)準(zhǔn)，以一個理性的商人在類似情況下應(yīng)該合理披露的信息進行披露。接下來探討了董事自我交易的批準(zhǔn)機關(guān)，股東(大)會與董事會仍應(yīng)作為董事自我交易的批準(zhǔn)機關(guān)，而董事會作為主要批準(zhǔn)機關(guān)，只有在董事會批準(zhǔn)不能的情形才由股東會作為批準(zhǔn)機關(guān)，而在進行批準(zhǔn)決議時應(yīng)該實行關(guān)聯(lián)董事或股東的表決權(quán)排除制度，對于使批準(zhǔn)程序更公正起到很大的作用。
　　 第四部分詳細(xì)探討了董事自我交易的效

8、力，在第三部分對程序上討論的基礎(chǔ)上對自我交易進行實體上的效力的討論。從合同法與公司法兩個角度分別進行了效力的研究。但是其實適用合同法存在很大局限性，會出現(xiàn)其無法適用的效力情況，《公司法》中對于效力的認(rèn)定更具合理性，從而認(rèn)定關(guān)聯(lián)交易效力，關(guān)聯(lián)交易效力表現(xiàn)為兩種形態(tài)，無效及可撤銷，違反程序性規(guī)則的自我交易的效力屬于可撤銷的，而對于不符合公平性要件的交易當(dāng)然屬于無效。
　　 作為正文的最后一個部分，論述了董事自我交易的法律救濟機制，作