持有型犯罪基本理論研究.pdf

1、持有型犯罪是普通法系最早規(guī)定的一種犯罪類型，我國(guó)近期才在新刑法典中有了規(guī)定。近年來(lái)，持有型犯罪在刑法學(xué)界引起了頗多爭(zhēng)議。由于理論準(zhǔn)備不足，研究不夠深入，在理論和實(shí)踐上都存在一些問(wèn)題。筆者嘗試認(rèn)識(shí)該類特殊的新型犯罪，力圖掌握其內(nèi)在規(guī)律。本文意圖理論與實(shí)踐相結(jié)合地深入探究持有型犯罪的諸多問(wèn)題及其應(yīng)用價(jià)值，這無(wú)疑有利于我國(guó)刑法理論的豐富和發(fā)展。在體系結(jié)構(gòu)上，本文分為四個(gè)部分，包括導(dǎo)言和三章內(nèi)容。 導(dǎo)言表明持有型犯罪是刑法分則中極具有爭(zhēng)

2、議性的一種犯罪類型。 第一章原理論，探討了持有型犯罪實(shí)體上的若干爭(zhēng)議問(wèn)題，主要包括持有的概念、特征、性質(zhì)、構(gòu)成和持有型犯罪的概念、特征、分類以及犯罪形態(tài)等幾個(gè)問(wèn)題。 1、在持有的概念與特征方面，刑法上的持有是指對(duì)違禁品以支配的意思進(jìn)行事實(shí)上或法律上的支配的行為。其特征在于：行為性、靜態(tài)性、對(duì)象法定性和心態(tài)特殊性。 2、在持有的性質(zhì)方面，持有是不是一種狀態(tài)，而是一種行為，但不是一種新型的第三犯罪行為類型，它或者屬于

3、作為形式，或者屬于不作為形式。 3、在持有的構(gòu)成方面，持有是主客觀的統(tǒng)一，只要行為人主觀上認(rèn)識(shí)到違禁品的存在即可，無(wú)需認(rèn)識(shí)到其性質(zhì)。對(duì)違禁品的控制應(yīng)受到時(shí)間的限制，而不應(yīng)受到空間的限制。 4、在持有型犯罪的概念與特征方面，持有型犯罪是指違反國(guó)家法律法規(guī)的規(guī)定，行為人持有違禁品，根據(jù)證據(jù)尚不能確定構(gòu)成其他犯罪，而刑法又明確規(guī)定應(yīng)以刑罰處罰的行為。其特征在于：犯罪的雙重法定性、客體多樣性、排他性和行為單一性。 5、在

4、持有型犯罪的分類方面，可以從其是否有場(chǎng)所、主體、時(shí)間和犯罪目的的限制來(lái)進(jìn)行多種不同的分類。 6、在持有型犯罪的未完成形態(tài)方面，持有型犯罪可以存在犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪中止的特殊情形。 第二章立法論，闡述了持有型犯罪的立法根據(jù)和立法價(jià)值。然后列舉了中外刑法中關(guān)于持有型犯罪的立法規(guī)定，同時(shí)指出我國(guó)現(xiàn)行刑法對(duì)持有型犯罪立法存在的缺陷，并提出了針對(duì)性的立法建議。 1、在立法根據(jù)方面，持有型犯罪作為一種特殊的立法技術(shù)手段

5、，是立法者出于有效打擊刑事犯罪策略，迫不得已只好對(duì)取得行為后的持有違禁品的狀態(tài)予以定罪處刑。 2、在立法價(jià)值方面，持有型犯罪作為一種社會(huì)控制手段，從實(shí)體上保障了社會(huì)利益，在價(jià)值上體現(xiàn)了自由與正義的統(tǒng)一。 第三章司法論，探討了持有型犯罪的若干司法實(shí)務(wù)爭(zhēng)議問(wèn)題，主要包括持有型犯罪是否適用嚴(yán)格責(zé)任、持有型犯罪的推定和證明責(zé)任以及定罪后查明違禁品來(lái)源的處理等幾個(gè)問(wèn)題。 1、在持有型犯罪與嚴(yán)格責(zé)任的問(wèn)題上，我國(guó)刑法理論中不

6、存在嚴(yán)格責(zé)任。持有型犯罪不應(yīng)當(dāng)實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任。 2、在持有型犯罪的推定方面，只有分析所有情境證據(jù)，證明行為人有能力進(jìn)行控制并意圖實(shí)施支配違禁品時(shí)，才能推定持有存在。 3、在持有型犯罪的證明責(zé)任方面，持有型犯罪由控方承擔(dān)證明責(zé)任，只是舉證難度有所減輕，證明內(nèi)容有所簡(jiǎn)化而行為人不承擔(dān)證明責(zé)任，只是承擔(dān)說(shuō)明責(zé)任。 4、在定罪后查明違禁品來(lái)源的處理問(wèn)題上，應(yīng)當(dāng)按照不同情形分別處理，或者維持原判，或者撤銷原判，宣告行為人無(wú)罪