公司代表訴訟制度研究.pdf

1、綜觀世界公司治理實(shí)踐，企業(yè)的法律形態(tài)經(jīng)歷了由古典企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)的演變，企業(yè)權(quán)力結(jié)構(gòu)也經(jīng)歷了“兩權(quán)合一”向“兩權(quán)分離”的演變。伴隨著這些變化，在世界各國(guó)的公司治理中都出現(xiàn)了所謂“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象。公司代表訴訟制度來(lái)源于19世紀(jì)英美國(guó)家的衡平法，但后來(lái)也為大陸法系的國(guó)家和地區(qū)所采取，該制度已經(jīng)成為保護(hù)股東和公司合法權(quán)益的一項(xiàng)成熟和行之有效的制度。然而，我國(guó)尚未建立公司訴訟制度，這種法律制度的缺位嚴(yán)重影響了司法實(shí)踐中對(duì)股東權(quán)益的保護(hù)。公司代

2、表訴訟指的是其含義是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的公司、母公司、董事和管理人員等主體的侵害而公司怠于或拒絕追究侵權(quán)人責(zé)任時(shí)，包括具備法定資格的公司的少數(shù)股東、監(jiān)事會(huì)在內(nèi)的代表主體為了公司的利益而以自己的名義代替公司向法院提起訴訟，要求侵害公司權(quán)益的行為人賠償公司損失的訴訟行為，其勝訴的有利判決將由公司承擔(dān)，所得賠償歸于公司的一種訴訟機(jī)制。公司作為營(yíng)利性的社團(tuán)法人，追求利益是其最大目標(biāo)。當(dāng)公司利益受到侵害時(shí)，在起訴必

3、須符合的條件中，第一條就是：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；又根據(jù)法定代表人的有關(guān)制度，公司的法定代表人及其授權(quán)代理人才可以代表公司，對(duì)侵犯公司權(quán)益的人提起訴訟。由于股東與公司是兩個(gè)不同的法律主體，又由于現(xiàn)實(shí)當(dāng)中公司的法定代表人通常是由控制股東委派的人所擔(dān)任，如果侵犯公司權(quán)益的恰恰是公司的控制股東(因?yàn)橐罁?jù)資本多數(shù)決原則，控制股東往往能夠?qū)臼┘又卮笥绊懮踔林苯記Q策公司事務(wù))或與其有利害關(guān)系之人，此時(shí)仍堅(jiān)持由受害的公

4、司作為原告，無(wú)異于要求公司的控制股東自己告自己，這顯然是行不通的，從而控制股東及與其有利害關(guān)系的人就可高枕無(wú)憂(yōu)地繼續(xù)侵害公司利益。 應(yīng)該看到，當(dāng)公司合法權(quán)益受到侵害時(shí)，公司代表訴訟制度是一種重要的司法救濟(jì)方法，也是對(duì)公司中小公司股東權(quán)益保護(hù)的一種重要手段。但新公司法的規(guī)定仍顯籠統(tǒng)，且有些內(nèi)容也不盡如人意，許多方面尚有待完善。通過(guò)對(duì)公司代表訴訟制度的歷史、法理依據(jù)、主體資格的認(rèn)定、公司在公司代表訴訟中的法律地位、激勵(lì)約束機(jī)制、管轄

5、、執(zhí)行等內(nèi)容的闡述與分析，包括與其他國(guó)家、地區(qū)有關(guān)規(guī)定的比較，就我國(guó)公司代表訴訟制度構(gòu)建中的一些問(wèn)題提出以下一些看法，以期為完善我國(guó)相關(guān)立法提供借鑒，為司法實(shí)踐中可能遇到的實(shí)際問(wèn)題提供一些解決問(wèn)題的基本思路。首先對(duì)各種制度設(shè)計(jì)的選擇，實(shí)際上是在保護(hù)公司權(quán)益、公司權(quán)益與防止公司濫訴之間尋求一種平衡。因此，我國(guó)在完善公司代表訴訟立法的過(guò)程中，也應(yīng)當(dāng)考慮自身的實(shí)際情況做出規(guī)定，使各項(xiàng)激勵(lì)約束機(jī)制既能夠維護(hù)公司利益，也能夠防止個(gè)別公司濫用訴權(quán)、