論21世紀(jì)的國際私法的發(fā)展趨勢.pdf

1、論2 1 世紀(jì)的國際 私法的 發(fā)展趨勢一、國際私法的 歷史與現(xiàn)狀未 來源于歷史， . 現(xiàn)狀決定發(fā)展。 國際私法在新的 世紀(jì)將何去何從 在很大 程度上決定 于其歷史的 淵源與 現(xiàn)存的問 題， 而對于國 際私 法發(fā)展趨勢的 探究也必 然以對其歷史內(nèi) 涵的 深刻把握與對其現(xiàn)存問 題的 深入分 析為 基點(diǎn)展開。 所以 在預(yù) 測國際私法在 2 1 世紀(jì)的發(fā)展趨勢之前有必要對國際私法的歷史淵源與現(xiàn)存問題進(jìn)行系統(tǒng)性的總結(jié)與回顧。( 一) 國際 私法的

2、歷史淵源在人類社會的歷史上， 涉外性質(zhì)的私法關(guān)系早在奴隸制社會就已 經(jīng)存在， 然而， 當(dāng)時 這種民 事關(guān)系無論在規(guī)模上還是在程度上都無法為國際私法的形成提供適 宜 的 土 壤 。 公 元 3 世 紀(jì) ， 在 意 大 利 北 部 ， 封 建 制 度 遠(yuǎn) 不 如 歐 洲 大 陸 其 他 地 方 那樣穩(wěn)固， 存在著眾多的城邦國家。 在法律方面， 羅馬法作為普遍法得到了廣泛運(yùn)用。 同時， 各 個城邦政治上的獨(dú)立導(dǎo)致了 城邦特有的 法則的產(chǎn)生，

3、在不同城邦的法則之A時常產(chǎn)生法律沖突和法律適用問題。 在這種環(huán)境下， 意大利注釋學(xué)派的學(xué)者從分析法則 人手， 創(chuàng) 立了 法則區(qū) 別的 理論， 這一理論從其代表人物巴 托魯斯起經(jīng)過不斷的發(fā)展和完善， 在以 后的近4 個世紀(jì)中成為國際私法發(fā)展的 基礎(chǔ)。從 1 9 世紀(jì) 起， 整個世界進(jìn) 入工業(yè)資本主義時期， 后起的資本主義國家 要求與其他資本主義國家共同參與國際貿(mào)易， 分占國際貿(mào)易的利益。 這種要求在德國學(xué)者薩維尼提出的法律關(guān)系本座說中得到

4、了 充分的反映。 以 薩維尼的法律關(guān)系本座說 為基礎(chǔ)，形成了國際私法的基本體系。‘正是 從 1 9 世紀(jì)開 始，國 際 私法刁 ’ 進(jìn)人了 制訂法的 時代。 在至第二次 世界 大1 呂國民、拔霞、鄭遠(yuǎn)民: 國際私法〔 沖突法’ ， 實(shí)i ' } i 去 ) .中信出 版社， 2 0 0 2 年版，P a 3 . 2 馬德才:論薩維尼的 “ 法律關(guān)系本 座說” 八 : 國際私法發(fā)展史i s 的形響，} } 肅政法學(xué)院 學(xué)報(bào)， 2

5、 0 0 1 年o f期 。使用的名 稱。價世 紀(jì)荷蘭 法學(xué) 家羅 登堡首先開始使用沖突法一詞 “ ， 之 后傳 到 英國，并經(jīng)過英國 傳到美國， 美國的 斯托里于 1 8 3 4 年的著書就是 《 關(guān)于沖突法的評述》 ， 此后， 英美 等國的國際私 法學(xué) 者均使用沖突法一詞。 所以，在 英美等國沖突法就是國際私法。 ( 2 ) 國際私法。 大陸法系國 家一般使用國際私法這一名稱。P r i v a t e i n t e r n a

6、 t i o n a l l a w 最 早是由 美國 的 斯 托 里 使用的， 在其 于 1 8 3 4 年的著 書c o m m e n t a r i e s o n t h e c o n f l i c t o f l a w s 一 書 中 就 使 用 了 該 詞 。 “ ( 3 ) 除了 上述名稱外， 還有法 律適用條例、 涉外私法、國 際民 法、國際民商 法等名 稱。但是大多數(shù)國際一般使用國際私法和沖突法。筆

7、者認(rèn)為， 之所以國際私法至今仍沒有統(tǒng)一的 名稱與國際私法的范圍界定有密切的關(guān)系， 正是因?yàn)閲H私法范圍的不確定性造成了國際私法名稱的多 樣性。傳統(tǒng)國際私法的范圍主要限于沖突法， 即以 連接點(diǎn)為媒介， 確定法律適用規(guī)則， 由 此來確定法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。 他們認(rèn)為， 國際私法的目 的是以內(nèi)外國的法律的平等為前提， 為了 維護(hù)國際民 商事交往的安全， 保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng) 利益和期待， 促成國際判決的調(diào)和， 就與兩個以 上的國 家有關(guān)聯(lián)的涉外私法

8、關(guān)系， 選擇有最密切關(guān)聯(lián)的國家為準(zhǔn)據(jù)法。 而隨著國際社會的發(fā)展， 全球化與一體化進(jìn)程使得國際 私法的范圍 也潛移默化的 擴(kuò)展， 于是有的 學(xué)者提出國 際 私法應(yīng)當(dāng)改 革原 有的主要由 沖突法構(gòu)成的國際私法范圍 框架， 形成沖突法、 統(tǒng)一實(shí)體法、 程序法相結(jié)合的大國際私法。 ’ 同時，有的學(xué)者雖然主張擴(kuò)展國際私法的范圍，然而并不贊同 將統(tǒng)一實(shí)體法納入國際私法的 框架范疇。 “s 趙恒宇:國 際私法理論問 題再 保討， 西北政法 學(xué)院學(xué)報(bào)

9、1 9 9 4 年 0 6 期. ‘ 徐 崇 利 沖 突 規(guī) 則 的 回 歸 — 美 國 現(xiàn) 代 沖 突 法 理 論與 實(shí) 踐 的 一 火 發(fā) 展 趨 向 ， 法 學(xué) 評 論 ， 2 0 0 0 年0 5 期 . ? 參 見 ， 郭 T 軍 、 車 英 : 中 國 國 際 私 法 學(xué) 會1 9 9 8 年 年 會 綜 述 ， 武 漢 人 學(xué) 學(xué) 報(bào) ， 1 9 9 9 年 第1 期 . 李 雙 元 教 授 認(rèn) 為 國 際 私 法 是 包

10、 括 沖 突 法 、 實(shí) 體 法 和 程 序 法 三 人 W i l i 群 的 一 個 龐 人 的 獨(dú)沈 的 國 際 法 律 部 門 ; 另 參 見 ， 韓 德 培 主 編: 國 際 私法， 北京 人 學(xué)出 版i l l , 高 等 教 育出 版? l . . 2 0 0 0 年 版. 韓 德 培先 生 提 出了一體 兩 z理 論 ” 國 F l , 私 法 就如 同一 架 飛 機(jī)那 樣 兒 內(nèi) 涵是 飛 婦 I . 的 機(jī)身，

11、1 〔 外延是 飛 機(jī)的 兩4 . 具 休到國 際私 法卜 . 這 種內(nèi) 涵包 括 沖突 法， 也 包 括統(tǒng)一 實(shí) 休 法 ， 甚至 包 括直 接適 用 于 涉外民事 關(guān)系 的 法律 . 而 兩 翼 之一則 是 國 A 及 外國 人 法律 地位問 u } r t 這足處理涉外民事 關(guān)系 的前提;另 -冀是在 發(fā)生 糾紛時. 解決糾 紛的網(wǎng)際民事 訴 訟程序. 這包括管轄權(quán)、司 法協(xié)助、外國判決和仲戰(zhàn)伐決的承認(rèn)‘ ， 執(zhí)行.‘ s 參見，