中國傳統(tǒng)刑事司法中的實體主義精神研究.pdf

1、研究的原因：1在法律的內(nèi)容和形式全面西方化的今天，中國古代之實體主義精神仍在社會上發(fā)揮著影響。法律可以移植和改造，甚至全部西化，但法律的社會環(huán)境、民族的歷史影響，特別是民族的文化和精神，卻是無法移植和短期之內(nèi)無法輕易改造的。就是說，雖然執(zhí)行的是西化的、形式主義的法律，但流傳下來的、根深蒂固的實體主義精神理念仍在人們的頭腦之中，支配著人們的提問和解決問題的方式。2研究古代刑事司法這一特別領(lǐng)域，是因為自古以來，它就是國家追究犯罪行為的過程和

2、場域，是防衛(wèi)社會或者保護人身權(quán)益的最后防線，是解決社會矛盾和糾紛的最終方式和手段。因而，刑事追究的方式和結(jié)果，特別是對被視為與國家發(fā)生沖突的個人的處遇過程，不僅在根本上決定和影響著秩序、公正、和諧等價值取向和實現(xiàn)程度，而且更直接更深刻地透射出刑事司法的總體風格和精神，并潛移默化地由部分到整體地感染著社會的精神生活。3到目前為止，學(xué)界還沒有人專門對中國傳統(tǒng)刑事司法中的實體主義精神進行系統(tǒng)的研究。我國學(xué)界對傳統(tǒng)司法的精神研究，特別是對傳統(tǒng)司

3、法中的主干——刑事司法的精神方面的研究，成果不多。中國傳統(tǒng)刑事司法的實體主義精神是什么，構(gòu)造如何，是如何自覺不自覺地影響和支配古代刑事執(zhí)法和社會生活的，到目前為止，尚無系統(tǒng)、成形的研究成果。以歷史實證的方法和角度，系統(tǒng)地研究中國傳統(tǒng)刑事司法的實體主義精神，尚無人涉及。
　　 研究的價值意義：1司法活動是一個民族精神文化之表征和注腳，并且無法超出文化精神的羈限?，F(xiàn)有的研究成果表明，中國古代是一個重刑事法的時代，統(tǒng)治者在治理和解決社

4、會矛盾和社會糾紛的過程中，有著“泛犯罪化”的特點。對支配中國帝制時代司法之主要內(nèi)容——刑事司法的那些恒久不變的精神觀念的探究和歸納，即對刑事法律解決社會問題的實踐品格而非僅僅符號意義的關(guān)注，能夠描述、解釋傳統(tǒng)刑事司法運作的內(nèi)容和特點，特別是那些司法制度、司法行為、司法效果等諸多至今仍在困擾人們的矛盾、斷裂和曲折。2西方形式主義刑事司法的弊端，使我們不得不去思考所謂現(xiàn)代主義的形式法治和司法權(quán)威要求下的現(xiàn)代司法制度，未必就是法治文明的最終的

5、和理想形態(tài)，以中國為代表的東方實體主義刑事司法精神，應(yīng)當?shù)玫狡湓镜牡匚缓推鸬綉?yīng)有的積極作用，應(yīng)該發(fā)揚光大。因而，這種研究對于立法充分利用“本土資源”、構(gòu)建中國法律發(fā)展圖景，具有理論和實踐意義。
　　 論文的主要內(nèi)容：1實體主義的語意和語境。刑事法律之“實體主義”，是與民族之歷史、傳統(tǒng)相關(guān)的，并受文化和習(xí)慣所決定的法律價值追求和法律價值方式，是集集體主義、目的主義、功利主義為一體的價值系統(tǒng)，它著眼于終極目標（皇權(quán)、秩序、公道、差

6、等）的實現(xiàn)，不反對超越一切阻礙目標價值實現(xiàn)的手段、方式，主張依據(jù)世界的多樣化來進行具體的判準、決斷。2傳統(tǒng)刑事司法中實體主義精神的理論基礎(chǔ)。探討中國傳統(tǒng)刑事司法的主要精神，率先要對中國傳統(tǒng)法的宏觀式樣和整體特點進行必要的研究與回顧，以把握那些傳統(tǒng)法所表現(xiàn)出來的實體主義精神。這宏觀式樣和整體特點主要從傳統(tǒng)法的本質(zhì)屬性特征、禮的本質(zhì)屬性及禮法關(guān)系方面來觀察，特別是考察禮法合流對刑事司法的影響。3實體主義精神在傳統(tǒng)刑事司法中的實證性歸納。古代

7、刑事思維及刑事技術(shù)操作的實體主義精神觀念的實證說明和系統(tǒng)概括將是論文的核心部分。主要圍繞以下幾部分論述：合目的性精神在傳統(tǒng)刑事操作中之體現(xiàn)及積極價值；反個體主義的集體主義思維在犯罪的認定和處遇中的體現(xiàn)；刑事司法之個別化的深層追求；刑事司法的追求真相精神；刑事審理中邏輯推理的情理精神。4傳統(tǒng)刑事司法的實體主義精神的內(nèi)在肇始動因——人治，即士大夫階層在傳統(tǒng)“實體主義”刑事司法中的貢獻。首先在“禮法”文化的背景下，非專業(yè)化的熟讀經(jīng)書的執(zhí)法官吏

8、，在實際的刑事司法之中演繹了真正的“儒法合流”。其次，在這些學(xué)說和法律安排的落實過程，具有人文精神、能人精神、榮譽精神的歷代士大夫集團起了主導(dǎo)的、關(guān)鍵性作用。士大夫通過自己的行為表現(xiàn)使得刑事審判結(jié)果得以一體遵從和普遍接受。5刑事司法中的實體主義和形式主義的矛盾，即法律規(guī)定和實際執(zhí)行之間的落差。無論是挖掘傳統(tǒng)精神的精華，還是發(fā)見傳統(tǒng)精神的弊端，都有必要對傳統(tǒng)精神中的表達和實踐的矛盾進行研究。論文研究了傳統(tǒng)刑事司法精神的內(nèi)在結(jié)構(gòu)性特點，發(fā)現(xiàn)

9、其口不應(yīng)心的、一分為二的矛盾和沖突，并由此勾勒傳統(tǒng)刑事司法的客觀實景，構(gòu)建對傳統(tǒng)刑事司法揚棄的制度構(gòu)架及原則。這些分析將在幾方面進行：實體主義與不完全的形式主義操作；規(guī)定與實踐之矛盾、落差的分析。
　　 主要創(chuàng)新點：1比較系統(tǒng)地闡述了禮法合流對刑事司法的影響；2第一次系統(tǒng)地歸納了中國傳統(tǒng)刑事司法實體主義精神的范疇；3闡明了中國古代刑事司法追求真相傳統(tǒng)的司法制度原因；4提出了刑事司法中邏輯思維的情理精神，并對其進行歷史的實證分析；