犯罪未遂基本問題比較.pdf

1、犯罪未遂制度經(jīng)過幾百年的發(fā)展,到今天已成為了各國刑法中不能缺少的一個組成部分。盡管如此,犯罪未遂問題仍然是刑事立法、刑法理論與刑事司法中的一個難題。本文嘗試著從犯罪未遂的立法演進、概念、成立要件、刑事責(zé)任、立法建議等方面進行了比較和論述,筆者希望通過對國外有關(guān)犯罪未遂立法和理論中有代表性的規(guī)定和觀點的介紹、比較,使我們能更好地對發(fā)現(xiàn)和認(rèn)識我國犯罪未遂制度存在的問題,從而不斷地對其進行完善。
　　本文共五個部分,第一部分為犯罪未遂概

2、述,包括犯罪未遂的產(chǎn)生和發(fā)展、犯罪未遂的概念兩部分。在犯罪未遂的產(chǎn)生和發(fā)展部分中,筆者通過對西方以及中國犯罪未遂的產(chǎn)生、演進歷程的回顧,闡明了中、外封建法律均沒有形成犯罪未遂的理論,刑法上也沒有對犯罪未遂的一般概念和一般處罰原則作出規(guī)定,犯罪未遂制度是資產(chǎn)階級刑法的產(chǎn)物的結(jié)論。在犯罪未遂的概念部分,筆者對世界各國立法例和刑法理論對犯罪未遂概念的概括作了闡述,認(rèn)為我國現(xiàn)行刑法與79年刑法均以同樣的文字,借鑒法國模式對犯罪未遂作了規(guī)定。本文

3、只針對狹義的未遂進行討論。
　　本文第二部分為犯罪未遂成立要件,筆者比較、論述、評價了理解和認(rèn)定犯罪未遂三個要件,即著手實行犯罪、犯罪未得逞、犯罪未遂原因的觀點和學(xué)說。在分析了現(xiàn)有理論之后,筆者認(rèn)為認(rèn)定犯罪實行行為的著手,首先,應(yīng)正確區(qū)分犯罪的預(yù)備與實行。其次,必須考慮行為人的主觀方面。再次,還必須根據(jù)刑法對不同犯罪行為特征的規(guī)定以及不同案件的具體情況綜合考慮。要正確認(rèn)識“犯罪未得逞”的含義,必須堅持主客觀相統(tǒng)一的原則。“犯罪未得

4、逞”認(rèn)定應(yīng)注意以下幾點:1、在以法定的危害結(jié)果的發(fā)生作為犯罪既遂標(biāo)志的犯罪中,應(yīng)當(dāng)以法定的危害結(jié)果沒有發(fā)生作為“犯罪未得逞”的標(biāo)志。2、在以法定危害行為的完成作為犯罪既遂要件的犯罪中,應(yīng)當(dāng)以行為人在客觀上未能將法定的危害行為實行完畢,作為犯罪未遂的標(biāo)志。3、危險犯應(yīng)當(dāng)以危害行為在客觀上是否達(dá)到了法定危險程度來區(qū)分犯罪的既遂、未遂。
　　本文第三部分為不能犯,在該部分筆者比較、闡述了德日等國刑法理論中有關(guān)不能犯的理論,并分析了我國刑

5、法理論以及立法對不能犯的認(rèn)識和態(tài)度,同時筆者認(rèn)為對不能犯科處與一般未遂犯相同的處罰是不妥當(dāng)?shù)?。本文第四部分為犯罪未遂的刑事?zé)任,筆者從主觀說、客觀說與折衷說三方面論述了犯罪未遂的處罰根據(jù)及各派爭論的根本分歧所在。筆者認(rèn)為,盡管在未遂犯的處罰依據(jù)上需要同時考慮行為人實現(xiàn)犯罪的現(xiàn)實危險性和主觀內(nèi)容,但從確立人權(quán)保障的思想的角度出發(fā),我國刑法理論還是應(yīng)更多地傾向客觀主義的立場。犯罪未遂的處罰原則問題,筆者對同等主義、必減主義、得減主義等幾種立

6、法例作了闡述和評價,認(rèn)為盡管我國關(guān)于犯罪未遂的處罰原則的規(guī)定采取了得減主義,可是與瑞士等國的立法例相比,我國刑法的規(guī)定顯得較為簡單,因此筆者認(rèn)為有必要借鑒瑞士等國在此方面的一些經(jīng)驗,完善我國的犯罪未遂制度。
　　第五部分為完善我國犯罪未遂立法的思考,筆者提出了自己對今后發(fā)展和完善我國犯罪未遂立法的幾點思考和建議:將單純由總則概括規(guī)定犯罪未遂,改為總則概括規(guī)定與分則具體規(guī)定相結(jié)合的方式;現(xiàn)行刑法對未遂犯處罰的規(guī)定過于簡單化,應(yīng)根據(jù)不