法律移植視野下的清末《公司律》研究.pdf

1、清末《公司律》作為清末修律宏大工程的重要組成部分,一直是頗受學(xué)界關(guān)注。本文擬通過對(duì)《公司律》立法背景、法典主要內(nèi)容以及法典實(shí)施效果的研究,探悉此次立法的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn),以期對(duì)現(xiàn)時(shí)代的公司立法能有所裨益。
　　在《公司律》頒行之前,中國(guó)的商事組織已經(jīng)開始采取了公司形式。同時(shí),開明的統(tǒng)治者也希望通過公司立法促進(jìn)中國(guó)工商業(yè)的大發(fā)展,以挽救清末政治統(tǒng)治的危機(jī)。這些因素構(gòu)成制定《公司律》的重要背景,使得《公司律》頒布的條件成熟起來(lái),于是在光緒二十

2、九年十二月初五日(1904年1月21日),這部法典經(jīng)奏準(zhǔn)頒行。《公司律》計(jì)有11節(jié),131個(gè)條文。這部法典借鑒了當(dāng)時(shí)西方國(guó)家先進(jìn)的公司立法經(jīng)驗(yàn),貫穿著現(xiàn)代公司制度的基本法理,從立法的角度看是當(dāng)時(shí)較完備的一部法典。其內(nèi)容包括公司分類及創(chuàng)辦呈報(bào)法、股份、股東權(quán)利各事宜、董事、帳目、查帳人、董事會(huì)議、眾股東會(huì)議、更改公司章程以及停閉等。
　　《公司律》的頒行激發(fā)了民間投資的熱情,掀起了創(chuàng)辦公司的高潮。但其實(shí)施效果并沒有像統(tǒng)治者期望的那樣

3、明顯。其原因是多方面的,包括當(dāng)時(shí)公司的創(chuàng)辦仍處于初級(jí)階段,民間對(duì)公司律的期待不高,社會(huì)政局不穩(wěn),以及官府對(duì)公司運(yùn)行的過度干預(yù)等。但最重要的原因是《公司律》的制定沒有充分吸取商業(yè)組織運(yùn)行中與本國(guó)國(guó)情和實(shí)際相適應(yīng)的傳統(tǒng)文化的因素,基本上背離了中國(guó)傳統(tǒng)商業(yè)組織運(yùn)行規(guī)范,造成投資者和經(jīng)營(yíng)管理人員對(duì)該律的不適應(yīng),缺乏對(duì)《公司律》的認(rèn)同感。
　　本文著重從法律移植的視角,剖析了中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)的商事規(guī)范欠缺的原因,并對(duì)清末《公司律》的立法狀況進(jìn)行

4、分析,以求尋找《公司律》立法總體失敗的重要原因,并指出《公司律》立法的失敗對(duì)今天市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家公司法典所具有的參照意義。
　　為說(shuō)明上述問題,本文首先對(duì)法律移植的基本問題進(jìn)行了闡釋,以增強(qiáng)論點(diǎn)的說(shuō)服力。認(rèn)為法律移植并不是將外國(guó)先進(jìn)的法律全盤照搬那樣簡(jiǎn)單,而應(yīng)該考察法律在輸出國(guó)的運(yùn)行機(jī)制和實(shí)施環(huán)境,結(jié)合本國(guó)的具體國(guó)情,考慮移植來(lái)的法律在本國(guó)的可利用性。即使在法律規(guī)范的差異性相對(duì)較小的公司法等商事組織規(guī)范領(lǐng)域,移植外國(guó)法律