有限合伙人若干問題研究.pdf

1、法國著名哲學家德日進曾寫道:“過去已經(jīng)向我們顯示如何建設(shè)未來?！币虼?要深入研究有限合伙人、全面把握有限合伙制度,就必須了解有限合伙人的起源和發(fā)展演變;否則對有限合伙人的認識不可能宏觀和深刻。有限合伙人的出現(xiàn)和演變,與有限合伙的出現(xiàn)和演變緊密相聯(lián)。有限合伙人作為投資者,最初是在古代穆斯林的一種商業(yè)慣例中形成的;歷經(jīng)千余年的發(fā)展衍變,有限合伙企業(yè)在當今主要英美法系國家獲得蓬勃發(fā)展,有限合伙人理論和制度也日臻成熟和完善。
　　我國于2

2、007年6月1日起實施的《合伙企業(yè)法》引進了有限合伙人制度。雖然在引進之前立法工作者對該制度進行了大量立法考察和論證,力求使制定后的法律完善、易懂;但由于我國法學理論界對之尚無系統(tǒng)研究,其仍屬于我國法律制度中的“新事物”,使得社會大眾對“有限合伙人”的認知度不高,因而必然對該制度的適用和推廣有所影響。
　　要提高有限合伙人的認知度,就必須讓社會大眾對有限合伙人的權(quán)利、義務(wù)充分了解。而有限合伙人的權(quán)利與義務(wù)主要體現(xiàn)在有限合伙人“安全

3、港”制度、身份識別制度和身份轉(zhuǎn)換制度等三大制度之中;這三大制度也是緊緊圍繞有限合伙人的權(quán)利、義務(wù)構(gòu)建而成。因此,了解“安全港”制度、身份識別制度和身份轉(zhuǎn)換制度是全面把握有限合伙人權(quán)利、義務(wù)的基礎(chǔ),是提高有限合伙人社會認知度的前提。
　　筆者將運用歷史學、比較學和解釋學的研究方法,從有限合伙人制度的基礎(chǔ)理論出發(fā),以“安全港”制度、身份識別制度和身份轉(zhuǎn)換制度等三大制度為中心,較為深刻和全面地探討了有限合伙人的權(quán)利義務(wù),以期解讀其制度與

4、學理價值,進而為有限合伙人制度在我國的適用和推廣盡綿薄之力。
　　本文主要分為四大部分:
　　第一部分有限合伙人制度基礎(chǔ)理論研究
　　在本部分中,筆者首先梳理有限合伙人的出現(xiàn)與發(fā)展演變,論述其之所以延續(xù)至今并邁向輝煌的原因;然后,對美英有限合伙人制度進行考察和比較,探討有限合伙人制度在兩國獲得不同發(fā)展的原因;接著,論述有限合伙人的定義及其構(gòu)成要件,并探討有限合伙人與普通合伙人、隱名合伙人、兩合公司有限責任股東及有限公司

5、股東等有關(guān)概念的異同;最后得出小結(jié):我國有限合伙人制度的發(fā)展和完善,應(yīng)充分借鑒有限合伙制度在英美國家發(fā)展的經(jīng)驗和教訓,結(jié)合我國國情,以決定有限合伙制度的修改思路與修改內(nèi)容。
　　第二部分有限合伙人“安全港”制度研究
　　有限合伙人“安全港”(safe harbors)制度,是指規(guī)定有限合伙人可以參與某些合伙事項而不會招致無限連帶責任的法律制度;由于有限合伙人可以在其規(guī)定范圍內(nèi)自由行使權(quán)利,而不必擔憂連帶責任問題,因而被稱為“

6、安全港”制度。
　　在本部分中,筆者首先介紹“安全港”制度在美國的確立和發(fā)展;然后,評析“安全港”制度的法律價值:“安全港”制度是投資者投資有限合伙企業(yè)的“定心丸”,是有限合伙企業(yè)交易相對人、債權(quán)人免受詐害的“護身符”,是普通合伙人經(jīng)營管理權(quán)正常行使的“防火墻”,也是有限合伙人身份識別制度在司法實踐中得以適用的法律依據(jù)之一;接著,對我國“安全港”制度進行逐條評述;最后進行小結(jié),指出我國“安全港”制度的不足并提出相應(yīng)完善建議。

7、>　　第三部分有限合伙人身份識別制度研究
　　身份識別制度,是指依據(jù)一定方式對有限合伙企業(yè)中合伙人的真實身份進行鑒別和認定,以明確有限合伙人和普通合伙人權(quán)利義務(wù)的制度。
　　在本部分中,筆者首先評析身份識別制度的法律價值;然后,論述身份識別的一般方式,包括:內(nèi)部協(xié)議識別方式以及登記公示識別、企業(yè)名稱識別兩種外部識別方式,并建議我國引進美國法規(guī)定的企業(yè)名稱識別方式;接著,探討身份識別的特殊方式,包括:推定識別方式和否定識別方式

8、,其中著重論述了否定識別方式的理論基礎(chǔ)及其在我國司法領(lǐng)域的存在價值;最后,得出小結(jié):我國司法實踐應(yīng)堅持一般與特殊雙管齊下的身份識別方式。
　　第四部分有限合伙人身份轉(zhuǎn)換制度研究
　　身份轉(zhuǎn)換制度,是指有限合伙企業(yè)的有限合伙人依法轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?或者普通合伙人依法轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?從而實現(xiàn)合伙人身份變換和權(quán)利義務(wù)變更的法律制度。
　　在本部分中,筆者首先討論有限合伙人身份轉(zhuǎn)換制度的法律價值:身份轉(zhuǎn)換制度是有限合伙人成為

9、企業(yè)經(jīng)營管理者的法律途徑,是普通合伙人獲取有限責任保護的法律手段,是有限合伙企業(yè)優(yōu)化管理層結(jié)構(gòu)的法律方式,也是保護企業(yè)交易相對人和債權(quán)人利益的法律機制;然后,論述有限合伙人身份轉(zhuǎn)換的法律要件,包括:實體要件(全體合伙人一致同意)和程序要件(進行變更登記);接著,探討有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶艘约捌胀ê匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说姆珊蠊?主要體現(xiàn)在:對該合伙人本人、對企業(yè)債務(wù)的承擔和對其他合伙人的影響等三大方面;最后,對有限合伙人身份轉(zhuǎn)換時間