斡旋受賄犯罪中職務(wù)要件與謀利要件的理解與重構(gòu).pdf

1、現(xiàn)行刑法第388條規(guī)定:“國家工作人員利用本人職權(quán)或地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為為請托人謀取不正當(dāng)?shù)睦?索取請托人財(cái)物或收受請托人財(cái)物的,以受賄罪論處?！比绾握_理解與掌握這一法律規(guī)定,刑法學(xué)界和實(shí)務(wù)部門均存在很大分歧。如果能夠準(zhǔn)確地把握斡旋受賄犯罪的內(nèi)涵,對理論及實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的疑難問題進(jìn)行分析和研究,解決實(shí)踐中遇到的一些困惑,必將具有十分重要的意義。
　　本文試圖在已有研究成果的基礎(chǔ)上，綜合不同學(xué)者的

2、觀點(diǎn),針對理論研討中出現(xiàn)的爭議,力求從理論與實(shí)務(wù)相結(jié)合的角度,提出自己的一些拙見,以有利于對斡旋受賄犯罪的進(jìn)一步研究和司法實(shí)踐,全文主體共分為三個部分:
　　文章第一部分簡要概述了斡旋受賄犯罪的立法沿革,并對理論界長期以來爭論的刑法388條到底是否為一個獨(dú)立的罪名闡明了自己的觀點(diǎn)。文章認(rèn)為,從實(shí)然角度來看,把388條的規(guī)定不視為一個獨(dú)立的罪名是更符合刑法理論與我國目前的司法實(shí)踐的。
　　文章第二部分主要圍繞著斡旋受賄犯罪的職

3、務(wù)要件展開論述。在從理論上分別介紹了制約關(guān)系說、橫向制約關(guān)系說、非制約關(guān)系說、身份面子說之后,結(jié)合具體案例對上述各種學(xué)說進(jìn)行了評析,并在此基礎(chǔ)上得出司法實(shí)踐中對職務(wù)要件的判斷應(yīng)堅(jiān)持具體問題具體分析,尋求一種實(shí)質(zhì)性的判斷,而不能將其簡單歸結(jié)為某個詞語。具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)如下:第一,必須以職務(wù)為基礎(chǔ);第二,斡旋人的職權(quán)或者地位對其他國家工作人員是否作出某種行為僅僅具有影響作用;第三,被斡旋人若拒絕斡旋的事項(xiàng),不會也不可能立即帶來不利的后果。