公司并購中規(guī)避10號文的10個實例經典_第1頁
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1、規(guī)避規(guī)避10號文的號文的10個實例個實例規(guī)避規(guī)避10號文之一號文之一:忠旺紅籌上市,曲線創(chuàng)新忠旺紅籌上市,曲線創(chuàng)新違規(guī)操作違規(guī)操作對于剛剛在香港上市的忠旺來說,“10號文”規(guī)定的審批程序形同虛設;是曲線創(chuàng)新,還是違規(guī)操作?業(yè)界律師看法不一。但忠旺的紅籌上市模式,可視為對政策底線的有效試探。那么,忠旺究竟是如何突破10號文,完成整個紅籌上市的呢?隨著全球第三、亞洲最大的鋁型材生產商——中國忠旺(HK1333),于今年5月在香港的上市,國內

2、又冒出一位神秘“新首富”——忠旺董事長劉忠田。以2009年7月10日的收盤價及個人持股量計算,劉忠田這位遼寧漢子的個人財富已達373.33億港元。“真內資,假外資真內資,假外資”的合資企業(yè)架構的合資企業(yè)架構劉忠田從個體戶到民營企業(yè)的創(chuàng)業(yè)史,可追溯至上世紀80年代。1989年,劉忠田創(chuàng)辦合成樹脂化工廠并任廠長,之后又創(chuàng)辦遼陽鋁制品廠、福田化工、程程塑料等企業(yè)。而劉忠田的核心企業(yè)—遼寧忠旺,則于1993年成立。其實,在遼寧忠旺設立之時,劉忠

3、田的資本意識就已經萌芽。為了享受外資企業(yè)的稅收優(yōu)惠,劉忠田將遼寧忠旺注冊成了“合資企業(yè)”,而這個合資企業(yè)實際上是“真內資,假外資”。如圖一所示,劉忠田一方面通過其全資擁有的遼陽鋁制品廠,向遼寧忠旺入股60%;另一方面,又在香港全資設立港隆公司,再向遼寧忠旺入股40%。如此一來,遼寧忠旺就變成了一家合資企業(yè),由中資控股60%。而實際上,遼寧忠旺是由劉忠田間接全資控股。這樣的企業(yè)架構,一直以合資企業(yè)的面目維持至2008年初。而在這期間,遼寧

4、忠旺的規(guī)模卻是一路高歌猛進。至2008年,遼寧忠旺的營業(yè)額超過112億元,凈利潤近20億元。06年至08年,其營業(yè)額平均以36%的速度上升,凈利潤更是以86%的速度增長。擁有這樣業(yè)績的企業(yè),拿到資本市場,無疑能賣個好價錢。是:遼寧忠旺是中外合資企業(yè),將內地及海外股東持有的股權,轉讓給忠旺投資(香港),其法律性質為轉讓外商投資企業(yè)的權益。所以,忠旺投資(香港)收購遼寧忠旺的全部權益,并不構成10號文所定義的“海外投資者收購一家內地企業(yè)”,

5、因此無需獲得商務部的批準。一位資深投行人士評論道:“該案例重要的突破是,畢竟10號文生效之前轉移出去的只是40%的權益,之前我們通常認為,如果控股權在之前沒有轉移出去,做起來比較困難,現(xiàn)在看來這個擔心倒是不必了。”對此,《公司金融》特約顧問、北京大成律師事務所合伙人李壽雙認為,忠旺的做法其實是在試探監(jiān)管層的政策底線,既然忠旺已經上市了,應該獲得了監(jiān)管層的默許。他表示:“好多境外上市的操作都有缺陷,就是在反復試探底線,最后可能監(jiān)管部門就修

6、改規(guī)則了(法律本來也是這么發(fā)展的)?!薄翱山粨Q債券可交換債券”背后背后PE的風險考量的風險考量如前文所述,忠旺投資(香港)分別從香港港隆公司、遼陽鋁制品廠,接手了遼寧忠旺所有股權。其中,接手香港港隆公司所持40%股權時,出讓方和接手方皆屬境外公司,因而采取的是國際慣用的換股收購的方式。而接手境內遼陽鋁制品廠所持60%股權時,采取的是現(xiàn)金收購的方式。這60%的境內股權的現(xiàn)金收購,涉資3億美元。整個3億美元的現(xiàn)金收購款,劉忠田最終在外境外完

7、成了募集。其中,1億美元以“可交換債券”的方式,向一家名為“泰山投資”的外資PE募集。簡單說,這里的可交換債券,是雙方的一個約定:泰山投資向劉忠田借出債務,用于收購遼寧忠旺60%股權;屆時,若忠旺上市了,泰山投資有權要求劉忠田,以其所持有的上市公司股票來償還該筆債務;若忠旺最終沒能上市,劉忠田必須根據(jù)約定的利率還本付息。一般而言,外資PE向民營企業(yè)投資,普遍都是通過兩種方式:股權投資、可轉債投資。為什么,泰山投資為什么以可交換債券的方式

8、進行投資呢?泰山投資之所以愿意投資給忠旺,無非就是想分享一下企業(yè)上市之后的資本溢價。而該時遼寧忠旺的股權重組還面臨兩大變數(shù):第一,這樣的重組,能否成功規(guī)避商務部的審核,還是個未知數(shù);第二,即使從法律上了規(guī)避商務部的審核,這種操作能否使港交所認可其合法性而準予上市,也是個未知數(shù)。畢竟,在專業(yè)人士看來,忠旺的重組方案是存有某些缺陷的。而PE在投資時,慣用的股權投資的“入股”、以及可轉債投資的“轉股”,都發(fā)生于上市前。若忠旺最終因政策原因無法

9、上市,則泰山投資的股權變現(xiàn)退出就非常困難。這層政策風險,泰山投資不得不考量,畢竟1億美元的投資絕非小額。為了規(guī)避這層不可忽視的政策風險,泰山投資干脆就對劉忠田表示:你最終能不能上市誰也沒辦法保障,所以我不想承擔你股權重組的政策風險;所以,干脆我現(xiàn)在借給你1億美元,上市之后你拿股票折合對等(本息)金額來還我就是了,如果上不了市就直接還本付息給我就行了。對于PE方的這種“既想賺錢又不想擔風險”的想法,劉忠田也是奈何不得,誰讓自己現(xiàn)在有求于人

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