合作行政法——行政法學(xué)理論基礎(chǔ)之重構(gòu)與應(yīng)用.pdf

1、當(dāng)代中國(guó)行政法學(xué)理論基礎(chǔ)正在政治哲學(xué)層面上面臨著巨大的挑戰(zhàn)，要想構(gòu)建基礎(chǔ)扎實(shí)的行政法學(xué)理論基礎(chǔ)，需要從政治哲學(xué)到法哲學(xué)再到行政法哲學(xué)的系統(tǒng)重構(gòu)。當(dāng)代政治哲學(xué)最大的困境是被喻為“諸神之爭(zhēng)”的價(jià)值沖突問題?；庵饔^性價(jià)值沖突的方法是尋找價(jià)值共識(shí)的客觀性基礎(chǔ)，這一基礎(chǔ)就是合作。合作政治哲學(xué)的核心觀點(diǎn)是：現(xiàn)代政治的最高價(jià)值是最大程度的促進(jìn)社會(huì)合作，提升社會(huì)合作的水平，最終提升社會(huì)的生存和發(fā)展能力。合作法哲學(xué)以合作政治哲學(xué)為基礎(chǔ)，其核心觀點(diǎn)是：法

2、律既不應(yīng)該以權(quán)利為本位，也不應(yīng)該以義務(wù)為本位，而是應(yīng)該以合作為本位。合作行政法哲學(xué)以合作法哲學(xué)為基礎(chǔ)，其核心觀點(diǎn)是：行政法最高價(jià)值目標(biāo)是構(gòu)建、保障和修復(fù)“官民”合作關(guān)系，這一觀點(diǎn)就是“合作論”，以合作論為基礎(chǔ)構(gòu)建的行政法學(xué)理論體系就是“合作行政法”。全文除引言外，共分六大部分：
　　引言部分為兩大部分，第一部分詳細(xì)的分析了本選題的問題緣起和研究意義，梳理出本選題所要解決的核心問題；第二部分對(duì)現(xiàn)有的法學(xué)研究方法進(jìn)行了較為系統(tǒng)的梳理，

3、并在此基礎(chǔ)上規(guī)劃出本選題所采用的“研究方法包”。
　　第一章是“傳統(tǒng)行政法基礎(chǔ)理論之檢討”。本章首先對(duì)傳統(tǒng)行政法基礎(chǔ)理論之諸學(xué)說進(jìn)行了梳理，將其從價(jià)值論的角度歸納為“管理論”、“控權(quán)論”和“綜合論”三大陣營(yíng)，并對(duì)三大陣營(yíng)的國(guó)內(nèi)外的流派、學(xué)說進(jìn)行了歸納和整理；其次，對(duì)三大陣營(yíng)學(xué)說加以反思和檢討，這一檢討是從“何謂行政法基礎(chǔ)理論”和“行政法應(yīng)該捍衛(wèi)何種價(jià)值”兩個(gè)層面展開的，并具體分析指出了管理論的價(jià)值陷阱、控權(quán)論的價(jià)值盲點(diǎn)和綜合論的價(jià)

4、值迷茫。
　　第二章是“合作論的政治哲學(xué)基礎(chǔ)”。本章首先提出了行政法哲學(xué)重構(gòu)的兩大思路：第一，從對(duì)峙模式向統(tǒng)一模式的轉(zhuǎn)換；第二，從主觀價(jià)值分析法向客觀價(jià)值分析法轉(zhuǎn)變；其次，分析了政治哲學(xué)的理論困境的根源——“諸神之戰(zhàn)”，梳理了學(xué)術(shù)思想史上破解迷局的理論嘗試；再次，從客觀價(jià)值論的角度提出了“合作政治哲學(xué)”的理論主張：現(xiàn)代政治應(yīng)該最大程度的促進(jìn)社會(huì)合作，提升社會(huì)合作的水平，凡是有助于促進(jìn)和擴(kuò)大良性社會(huì)合作關(guān)系的就是合理的、正義的，反之

5、，凡是不利于促進(jìn)和擴(kuò)大良性社會(huì)合作關(guān)系的就是不合理的、不正義的；最后，對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)政治哲學(xué)中的合作思想進(jìn)行了梳理和分析。
　　第三章是“合作論的法哲學(xué)基礎(chǔ)”。本章首先以“合作政治哲學(xué)”為理論前提，提煉出了合作法哲學(xué)的理論內(nèi)核：法就是一整套維護(hù)、保障和修復(fù)人類合作關(guān)系的規(guī)范的總稱。法律既不應(yīng)該以權(quán)利為本位，也不應(yīng)該以義務(wù)為本位，而是應(yīng)該以合作為本位：凡是有助于促進(jìn)和擴(kuò)大良性社會(huì)合作關(guān)系的法律的就是正義的法律，凡是不利于促進(jìn)和擴(kuò)大良性社

6、會(huì)合作關(guān)系的法律就是非正義的法律；凡是有利于社會(huì)合作的行為，法律就應(yīng)該支持，凡是不利于社會(huì)合作的行為，法律則應(yīng)該加以禁止；其次，回溯從古希臘到近代的法哲學(xué)思想，從“源”和“流”兩個(gè)方面大致梳理出傳統(tǒng)法哲學(xué)背后的一條合作法哲學(xué)暗線。
　　第四章是“合作論：行政法學(xué)基礎(chǔ)理論之言說”，是全文的核心所在。首先，本章從“合作法哲學(xué)”出發(fā)，具體分析了“官民之間是一種合作關(guān)系”、“官民之間是一種代理型合作關(guān)系“兩大命題，初步架構(gòu)起“合作論”之理

7、論邏輯；其次，用“代理型合作關(guān)系”這一核心概念對(duì)公法六大關(guān)系（人民與權(quán)力機(jī)關(guān)之間關(guān)系、權(quán)力機(jī)關(guān)與政府之間關(guān)系、政府與行政相對(duì)人之間關(guān)系、政府與職能部門之間關(guān)系、行政機(jī)關(guān)與公務(wù)人員之間關(guān)系、法院與政府之間關(guān)系）進(jìn)行了全面的分析，在此基本上提出了“合作論”的核心命題：行政法從本質(zhì)上說是構(gòu)建、保障和修復(fù)“官”“民”之間代理型合作關(guān)系的法。并將這一總命題分解為三個(gè)子命題：1、行政法是構(gòu)建“官”“民”間代理型合作關(guān)系的法；2、行政法是保障“官”“

8、民”間代理型合作關(guān)系的法；3、行政法是修復(fù)“官”“民”間代理型合作關(guān)系的法；最后，從“有利于應(yīng)對(duì)當(dāng)前行政法治難題”和“有利于承接民族文化傳統(tǒng)”兩個(gè)方面進(jìn)一步分析了“合作論”的理論優(yōu)勢(shì)。
　　第五章是“合作論在行政法基本原則中的應(yīng)用”。首先，本章將法律原則劃分為“作為指導(dǎo)原則的法律原則”和“作為特別規(guī)范的法律原則”，并依照這一分類和其內(nèi)在學(xué)理對(duì)我國(guó)行政法基本原則諸學(xué)說進(jìn)行了反思和檢討；其次，提出了在“作為指導(dǎo)原則的行政法基本原則”中

9、應(yīng)該確立“可接受性原則”，在“作為指導(dǎo)原則的行政法基本原則”中應(yīng)該引入“便宜原則”的觀點(diǎn)，并希望通過這種引入形成由法治原則承擔(dān)“規(guī)則的基礎(chǔ)和指引”、由合理性原則承擔(dān)“漏洞補(bǔ)充”、由比例原則承擔(dān)自由裁量權(quán)控制，由便宜原則承擔(dān)“創(chuàng)制規(guī)則的例外”的基本原則群。
　　第六章是“合作論在行政法基本制度中的應(yīng)用”。首先，本章通過分析發(fā)現(xiàn)未來行政主體制度構(gòu)建的發(fā)展道路應(yīng)該是一種公私合作模式，這種公私合作模式表現(xiàn)為一種行政主體的多中心化格局。合作

10、行政主體制度強(qiáng)調(diào)的私行政主體與行政機(jī)關(guān)彼此之間應(yīng)該形成一種高度關(guān)聯(lián)、深度互動(dòng)、有效合作的關(guān)系。本文通過對(duì)“南京市江北新區(qū)大數(shù)據(jù)管理中心”立法實(shí)踐案例充分說明了通過推進(jìn)法定機(jī)構(gòu)改革有利于形成“官”“民”間“高度關(guān)聯(lián)、深度互動(dòng)、有效合作的關(guān)系”。其次，指出行政訴訟的核心功能是修復(fù)受到損害的行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)人之間的代理型合作關(guān)系。修復(fù)代理型合作關(guān)系既需要救濟(jì)權(quán)利，還需要修復(fù)信任。修復(fù)信任的途徑主要是同時(shí)進(jìn)行認(rèn)知干預(yù)和情緒干預(yù)。認(rèn)知干預(yù)的主要