我國交易習(xí)慣司法適用問題研究.pdf

1、交易習(xí)慣作為法律淵源之一,具有相對穩(wěn)定性、靈活性、可反復(fù)適用性、時(shí)代性、多樣性等特征。司法實(shí)踐中,其發(fā)揮著解釋法律和合同、優(yōu)先于法律條文而成為裁判依據(jù)、補(bǔ)充法律漏洞和合同漏洞的作用,并因時(shí)代的發(fā)展需要呈現(xiàn)出經(jīng)權(quán)力機(jī)關(guān)認(rèn)可成為具有法律效力的習(xí)慣法或作為一種具有約束力的習(xí)慣行為繼續(xù)存在或不適應(yīng)時(shí)代而被歷史逐漸淘汰的發(fā)展態(tài)勢。
　　 在司法實(shí)踐之中,交易習(xí)慣的適用現(xiàn)狀也遭遇以下兩種困境:一是無法適用或很少適用；二是適用過程中法律工作者

2、意見不一或法院之間判決不一。究其原因,有交易習(xí)慣自身所存在的缺陷,還有立法的缺陷和法律工作者對交易習(xí)慣司法適用所持懷疑態(tài)度。立法的缺陷包括:沒有界定交易習(xí)慣的構(gòu)成要件、交易習(xí)慣的性質(zhì),沒有規(guī)定交易習(xí)慣的舉證責(zé)任分配和交易習(xí)慣的沖突適用規(guī)則。法律工作者對交易習(xí)慣司法適用所持的懷疑主要在于:一是認(rèn)為交易習(xí)慣是一種變相的地方保護(hù)主義；二是認(rèn)為交易習(xí)慣會使法官自由裁量權(quán)擴(kuò)大,成為法官造法甚至是導(dǎo)致司法腐敗的重要誘因。而學(xué)術(shù)界對交易習(xí)慣也是爭論不