公司清算法律制度之國際比較.pdf

1、公司清算制度是公司法律制度中的重要組成部分。作為公司法人格存續(xù)的最后階段，能否使得清算活動有序安全、公平有效的進行，對于有效保護股東、債權人和利益相關人之權益，對于公司能否順利退出市場競爭，對于維持市場經(jīng)濟秩序的流暢都有著十分重要的意義。然而遺憾的是，我國公司清算法律制度的理論研究和立法準備與國外都相去甚遠。一些基本的概念還不清楚，如清算中公司的性質，未清算而注銷公司的法律性質等；再如，一些基本的清算法律制度仍未建立，如解散登記制度、清

2、算人申報制度、清算文件保存制度等等。而我國又面臨著一些獨有的難題，如吊銷營業(yè)執(zhí)照之后的公司的法人資格問題、建立之后長期不進行經(jīng)營又不進行解散和清算的公司如何退出市場競爭的問題、公司解散時職工等相關利益人的權益如何進行有效保護的問題、特別清算法律制度在我國究竟應該作出怎樣的立法選擇的問題。這些，都是公司清算法學理論和司法實務界必須解決的難題。而法學理論和立法的不足，使得我國公司在退出市場時的混亂狀況在所難免，這不僅增加了市場主體交易的不安

3、全感，使得股東、債權人和相關利益人的權益處于不確定的風險之中，不利于維護正常的經(jīng)濟秩序；而另一方面，公司清算導致的現(xiàn)實糾紛因為沒有完善的法律規(guī)定做指引，從而成為長期困擾我國司法實踐的普遍性問題，造成對法律和司法的權威性的削弱。本文以公司清算法律制度為研究對象，并將“公司清算”界定為公司的非破產清算，其中基本不涉及破產清算的相關內容。本文比較了其他國家有關清算的法律規(guī)定，尋求立法制度背后的共性及其合理內核，并發(fā)掘其中對于我國公司清算法律制

4、度完善的可借鑒之處，在此基礎上，針對我國實踐中凸現(xiàn)出來的公司清算問題，給出立法建議，尋求可能的解決途徑。 全文共分七章。第一章論述了公司清算的一般理論問題。公司清算是公司解散之后進行的了結公司一切法律關系，清理公司財產并最終消滅公司法律人格的制度。公司清算中最為重要的兩大塊內容即為了結債權債務關系和分配公司財產，這兩項內容都是服務于結束公司法人格這一目的而為。第一節(jié)中，文章將公司清算界定為“依公司法而為的清算”，將破產清算界定為

5、“依破產法而為的清算”，從而將公司清算做狹義解釋為公司的非破產清算。第二節(jié)分別考察了大陸法系和英美法系間公司清算法律制度發(fā)展的歷史軌跡，發(fā)現(xiàn)英美法系中有關清算法律制度是隨著公司制度本身的不斷完善而得以健全的，而大陸法系國家的清算法制，是在一次又一次的法典修訂中進步的。在各國公司清算立法的發(fā)展過程中，既體現(xiàn)出一定程度的一致性，又存在一定的差別。公司清算制度的價值主要體現(xiàn)在公平正義、利益平衡及對社會秩序的維護上。文章對于公司清算的分類研究與

6、傳統(tǒng)的學理分類不同，是從各國的立法格局上進行的比較研究，并認為我們公司立法上對于公司清算的分類，并未沿用公司法教材和專著中由通說給出的分類方式，即按日本模式將公司清算分為任意清算和法定清算，再將法定清算分為普通清算和特別清算，事實上，我國公司立法上的清算規(guī)則中并不承認任意清算，而只有法定清算，并未建立起特別清算制度，而只有普通清算。 第二章論述了公司清算的原因——解散。公司解散是公司清算的程序起點，是清算過程開始的原因，公司解散

7、導致的直接法律后果是使得解散后的公司進入清算階段，其權利能力和行為能力受到清算目的的限制。通過比較分析其他國家有關公司解散的法律規(guī)定，分析了我國公司法上對于公司解散規(guī)定的不足之處。該章還分析了公司解散制度中的兩個特殊問題，一為吊銷營業(yè)執(zhí)照之后的公司的法律性質及其解散和清算問題，二為作為解散逆向程序的公司繼續(xù)制度的合理性，在分析了外國法上的公司繼續(xù)制度之后，認為我國引進公司繼續(xù)制度即存在必要性又具備可行性。 第三章討論了清算中公司

8、的法律地位及其財產的范圍確定。因公司解散之后，首先要面臨的問題即是明確處于清算中的公司其法律地位，本文從學說的爭論和司法實踐中判例的轉變兩個層面進行了考察，對于清算中公司的法律地位在學術界和實務界中不同認識的發(fā)展軌跡進行了考察，認為清算中的公司其法人資格依然存在，且是原公司法人格的延續(xù)，但其權利能力和行為能力受到限制。公司解散并進入清算程序之后，所要面臨的另一個問題即為確定清算中公司財產的范圍。文章分析了清算中公司財產的范圍，并探討了股

9、東出資不實的補足責任以及公司對外投資的財產是否應列入清算財產這兩個特殊問題。 第四章是關于清算人的法律規(guī)制研究。清算人是公司清算過程中最重要的人，從其資格、選任、解任到其權利義務，各國公司法都進行了詳細的規(guī)定。筆者發(fā)現(xiàn)，多數(shù)國家立法對于清算人的積極資格不作規(guī)定，自然人和法人均可充任，但為保證清算事務的及時執(zhí)行，立法對公司解散后選任清算人的期限往往有明確的規(guī)定。在清算人的權利義務方面，各國公司法的通常規(guī)定包括了代表權和清算事務執(zhí)行

10、權，筆者認為在我國的司法實踐中要求清算組以自己名義參加訴訟這一做法與清算人的代表權存在法理上的矛盾之處，應予改正。清算人的義務主要從其對于公司的義務和其對于債權人的義務兩個層面進行討論。 第五章是關于普通清算事務的執(zhí)行。因公司特別清算程序是在普通清算開始之后由于法定的原因出現(xiàn)而進入，亦即，特別清算程序是在普通清算事務執(zhí)行開始之后才有機會得以觸發(fā)。故本章主要討論普通清算事務之執(zhí)行，而公司特別清算中的“特別”法律問題，將在第六章中詳

11、述。在普通清算中，最重要的清算事務是清償債務和分配剩余財產，并分別對公告和通知債權人、債權申報期間、剩余財產分配的順序等重要法律問題，進行了各國法律規(guī)定的橫向比較，對我國公司法上的規(guī)定作出了評論，認為我國應該借鑒西方國家的做法，建立清算文件保存制度，這將對清算人的行為進行有效監(jiān)督，從而更充分的保障利益相關者。 第六章論述公司特別清算制度中的特殊問題。主要討論了特別清算程序的啟動原因，進入特別清算程序之后的特殊性，包括了特別清算開

12、始之前可對公司財產予以保全，同時在存在特別清算申請時，有關程序中止。文章還介紹了特別清算程序中清算事務執(zhí)行的特殊之處，包括了司法權的介入，債權人會議的重要作用等。第二節(jié)討論了特別清算制度在我國的立法選擇。第三節(jié)探討了在公司特別清算中引入職業(yè)清算人的必要性，并對如何建立我國職業(yè)清算人制度，推進職業(yè)清算機構的發(fā)展進行了初步設想。 第七章在總結前述內容的基礎上，提出完善我國公司清算法律制度的基本構想。在總結歸納各國公司清算制度不同的發(fā)