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1、國際公法 國際公法總論 總論——國際法基礎(chǔ)理論問題 國際法基礎(chǔ)理論問題一、國際法的概念、特點(diǎn)、淵源、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系 一、國際法的概念、特點(diǎn)、淵源、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系1、國際法的主要特征: 、國際法的主要特征:(1)立法 立法方式:各國協(xié)議 協(xié)議共同制定(2)執(zhí)行 執(zhí)行方式:一般無超國家強(qiáng)制機(jī)構(gòu)強(qiáng)制執(zhí)行國際法,通過國家單獨(dú)或集體行動(dòng)實(shí)施條約 條約獨(dú)立的淵源 國際習(xí)慣:客觀要素(慣行)和主觀要素(法律確信) 國際習(xí)慣:客觀要
2、素(慣行)和主觀要素(法律確信) 2、國際法淵源 、國際法淵源 一般法律原則:各國法律體系共有的原則和輔助資料 國際組織的決議 輔助資料 司法判例各國權(quán)威國際法學(xué)家學(xué)說 【例題】 【例題】國際人道法中的區(qū)分對(duì)象原則(區(qū)分軍事與非軍事目標(biāo),區(qū)分戰(zhàn)斗員與平民)是一項(xiàng)已經(jīng)確立的國際習(xí)慣法原則,也體現(xiàn)在《1977 年日內(nèi)瓦四公約第一附加議定書》中。甲乙丙
3、三國中,甲國是該議定書的締約國,乙國不是,丙國曾是該議定書的締約國,后退出該議定書。根據(jù)國際法的有關(guān)原理和規(guī)則,下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?(2007 年卷一多選 77) ACA.該原則對(duì)甲國具有法律拘束力,但對(duì)乙國沒有法律拘束力 B.丙國退出該議定書后,該議定書對(duì)丙國不再具有法律拘束力 C.丙國退出該議定書后,該原則對(duì)丙國不再具有法律拘束力 D.該原則對(duì)于甲乙丙三國都具有法律拘束力 【AC】3、國際法和國內(nèi)法的關(guān)系 、國際法和國內(nèi)法的
4、關(guān)系核心問題:條約在國內(nèi)適用之方式:納入、轉(zhuǎn)化或混合方式問題:一國制定的國內(nèi)法與該國參加的條約沖突時(shí) 與該國參加的條約沖突時(shí)其國內(nèi)法在該國國內(nèi)是否當(dāng)然無效?一國違反條約 條約做法如果是符合其國內(nèi)法的規(guī)定,則該國對(duì)外是否承擔(dān)國際法上的責(zé)任?①中國憲法就此未作統(tǒng)一規(guī)定②民商事領(lǐng)域,條約優(yōu)先于國內(nèi)法,但保留的條款除外(3)條約在中國的適用 )條約在中國的適用 ③民商事以外的領(lǐng)域的條約如何適用,個(gè)案處理④某些條約和國內(nèi)法并行適用(如外交、領(lǐng)事
5、特權(quán)與豁免)⑤WTO 規(guī)則原則上不能在中國直接適用 【例題 【例題 1】甲乙兩國于 1996 年簽訂投資保護(hù)條約,該條約至今有效。2004 年甲國政府依本國立法機(jī)構(gòu)于 2003 年通過的一項(xiàng)法律,取消了乙國公民在甲國的某些投資優(yōu)惠,而這些優(yōu)惠恰恰是甲國按照前述條約應(yīng)給予乙國公民的。針對(duì)甲國的上述做法,根據(jù)國際法的有關(guān)規(guī)則,下列哪一項(xiàng)判斷是正確的? A.甲國立法機(jī)構(gòu)無權(quán)通過與上述條約不一致的立法 B.甲國政府的上述做法,將會(huì)引起其國際法上
6、的國家責(zé)任 C.甲國政府的上述做法如果是嚴(yán)格依據(jù)其國內(nèi)法作出的,則甲國不承擔(dān)國際法上的國家責(zé)任 D.甲國若是三權(quán)分立的國家,則甲國政府的上述行為是否引起國家責(zé)任在國際法上尚無定論 (4)管轄權(quán) )管轄權(quán) ②國籍管轄,又稱屬人管轄權(quán) ②國籍管轄,又稱屬人管轄權(quán) 沖突和協(xié)調(diào)原則 沖突和協(xié)調(diào)原則③保護(hù)性管轄 ③保護(hù)性管轄④ 普遍性管轄 普遍性管轄 中日釣魚島撞船糾紛、中韓漁業(yè)糾紛之比較 中日釣魚島撞船糾紛、中韓漁業(yè)糾紛之比較
7、例題 例題:下列關(guān)于國家管轄權(quán)的說法錯(cuò)誤的是( )A.實(shí)踐中,許多國家既可以基于行為發(fā)生于境內(nèi)也可以基于行為結(jié)果發(fā)生于境內(nèi)而行使屬地管轄權(quán)B.除國際法另有規(guī)定,一般屬地管轄權(quán)相對(duì)于其它類型的管轄權(quán)具有優(yōu)越性C.屬人管轄權(quán)的對(duì)象只能針對(duì)本國自然人D.保護(hù)性管轄權(quán)的實(shí)現(xiàn)通常依賴于作為管轄對(duì)象的外國人進(jìn)入本國境內(nèi)或?qū)⑵湟芍辆硟?nèi)4. 4.國家主權(quán)豁免 國家主權(quán)豁免(絕對(duì)豁免主義和相對(duì)豁免主義、豁免的放棄)中國——絕對(duì)豁免主義【例題 例
8、題 1】甲國的如下哪些行為,可以使乙國國內(nèi)法院獲得管轄權(quán)( )A.甲國在乙國法院起訴乙國某公司B.乙國某公司起訴甲國政府違約,甲國外交部派出律師出庭應(yīng)訴C.乙國兩公司就某房產(chǎn)所有權(quán)所生糾紛訴至乙國法院,甲國政府以第三人身份介入該訴訟D.甲國在乙國因從事商業(yè)活動(dòng)而被訴【例題 例題 2】甲國政府與乙國 A 公司在乙國簽訂一份資源開發(fā)合同后……(2010 年,卷一,單) 5. 5.國際法上的承認(rèn)(單方行為): 國際法上的承認(rèn)(單方行
9、為):明示承認(rèn)如正式通知、照會(huì)、聲明或在締結(jié)的條約或其他正式文件中進(jìn)行表述。承認(rèn)的方式默示承認(rèn) 默示承認(rèn)包括:①接受對(duì)方派遣的使領(lǐng)館;②締結(jié)雙邊政治性條約;③正式投票支持對(duì)方參加政府間國際組織。不構(gòu)成默示承認(rèn):①共同參加多邊國際會(huì)議、條約、組織; ②建立非官方或非完全外交性質(zhì)的機(jī)構(gòu);③某些級(jí)別的官員接觸。產(chǎn)生原因 基于新國家的出現(xiàn):合并、分離、分立、獨(dú)立等。對(duì)新國家的承認(rèn)法律后果①為建立正式外交
10、及領(lǐng)事關(guān)系奠定基礎(chǔ);②雙方可以締結(jié)各方面條約或協(xié)定;③承認(rèn)國尊重新國家作為國際法主體享有的一切權(quán)利,包括尊重其立法、行政、司法和豁免權(quán),產(chǎn)生原因 因社會(huì)革命或政變而產(chǎn)生新政府。承認(rèn)的對(duì)象對(duì)新政府的承認(rèn)法律后果①意味著對(duì)舊政府承認(rèn)的撤銷;②承認(rèn)者必須尊重新政府擁有的作為國家合法代表的一切資格和權(quán)利,包括在位于國內(nèi)外國家財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利,在國際組織或國際會(huì)議中的代表權(quán)等。6.國際法上的繼承 國際法上的繼承(國家繼承基于領(lǐng)土的變更:合并、分離、分
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