建設(shè)工程施工合同風(fēng)險控制及案例

1、建設(shè)工程施工合同造價條款風(fēng)險管理及案例,孫 璐江蘇省建設(shè)工程造價管理總站,背景條件,工程量清單計價的實施，市場競爭形成價格工程招標(biāo)多采用經(jīng)評審的合理低價法建筑行業(yè)普遍利潤較低近年來人工工資上漲、材料價格波動、市場競爭激烈,建設(shè)工程施工合同風(fēng)險管理及案例,施工合同造價條款風(fēng)險分析,風(fēng)險管理的一般原理,其他風(fēng)險因素,工程實例,風(fēng)險管理,風(fēng)險在字典中的解釋是“損失或傷害的可能性”，一般人們對風(fēng)險的理解是“可能發(fā)生的問題”。一

2、個建設(shè)中的項目會面臨許多不確定性的風(fēng)險。施工合同風(fēng)險管理是指預(yù)估施工合同實施過程中的不確定性風(fēng)險,盡可能在業(yè)主和承包商之間進(jìn)行合理分擔(dān),并設(shè)法把它們減少到最低程度的一種管理工作.合同風(fēng)險主要來自于合同條款的不完備或條款的不平等。,風(fēng)險管理的一般原理,,風(fēng)險管理的過程,風(fēng)險識別,,計劃過程,風(fēng)險應(yīng)對措施,風(fēng)險防范與控制,,控制過程,風(fēng)險定量分析,風(fēng)險管理計劃,風(fēng)險定性分析,,,,,,,,,,風(fēng)險識別的方法 1、頭腦風(fēng)

3、暴法 2、德爾菲法（專家調(diào)查法） 3、因果分析法（魚刺圖分析法） 4、核對表（歷史資料）風(fēng)險評估 1、層次分析法 2、強制評分法 3、專家經(jīng)驗評估法風(fēng)險分析 1、定量分析 2、定性分析風(fēng)險處置 1、風(fēng)險回避 2、風(fēng)險控制 3、風(fēng)險轉(zhuǎn)移 4、風(fēng)險保留,99合同范本造價條款及其簽訂情況分析,一、99合同示范文本中的造價條款分析 99合同示范文本的通用條款共分11章47小節(jié)176條，其中：

4、 1、直接對造價做出規(guī)定的條款共有27條，占15.3%。 2、需要在專用條款中進(jìn)行約定的有13條，對應(yīng)于專用條款的10條。 3、除直接對造價做出規(guī)定的條款外，還有隱含價格條款4條，需要在專用條款中增加。二、對收集整理的有爭議的建設(shè)工程施工合同中造價條款簽訂情況進(jìn)行分析 1、50%左右的工程采用固定單價合同。20%左右的工程采用固定價格合同。 2、缺乏對市場價格風(fēng)險、變更超出一定幅度范圍對工程造價影響的規(guī)定

5、。 3、發(fā)承包雙方的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定不對等。,99合同示范文本造價條款分析,需要在合同中另行增加的價格條款,99合同使用中有關(guān)造價條款的常見爭議,,1、合同法（1999年）以及《合同法》司法解釋2、建筑法（1997年）3、最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2004年）4、江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見（2008年）5、《建設(shè)工程施工合同示范文本》（1999年）

6、6、《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》（2001年）7、《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》（2004年)8、《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2008)9、《中華人民共和國房屋建筑與市政基礎(chǔ)設(shè)施工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》（2010年）（江蘇省暫不執(zhí)行）10、《關(guān)于工程量清單計價施工合同價款確定與調(diào)整的指導(dǎo)意見》（蘇建價【2005】593號）11、《關(guān)于加強建筑材料價格風(fēng)險控制的指導(dǎo)意見 》（蘇建價【2008】67號）

7、12、《關(guān)于（GB50500-2008）的貫徹意見》（蘇建價【2009】40號）,最高人民法院印發(fā)《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》的通知　　法發(fā)〔2009〕40號,一、慎重適用情勢變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系　 2、人民法院在適用情勢變更原則時，應(yīng)當(dāng)充分注意到全球性金融危機和國內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)形勢變化是一個逐步演變的過程。在演變過程中，市場主體應(yīng)當(dāng)對于市場風(fēng)險存在一定程度的預(yù)見和判斷。

8、 3、情勢變更是當(dāng)事人在締約時無法預(yù)見的非市場系統(tǒng)固有的風(fēng)險。應(yīng)當(dāng)注意衡量風(fēng)險類型是否屬于社會一般觀念上的事先無法預(yù)見、風(fēng)險程度是否遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出正常人的合理預(yù)期、風(fēng)險是否可以防范和控制、交易性質(zhì)是否屬于通常的“高風(fēng)險高收益”范圍等因素，并結(jié)合市場的具體情況，在個案中識別情勢變更和商業(yè)風(fēng)險。　　 4、人民法院仍應(yīng)遵循側(cè)重于保護(hù)守約方的原則。充分注意利益均衡，公平合理地調(diào)整雙方利益關(guān)系。嚴(yán)格履行適用情勢變更的相關(guān)審核程序。

9、 商業(yè)風(fēng)險：商品價格波動、匯率變化等正常的貿(mào)易風(fēng)險區(qū)別開來。 不可抗力：不可預(yù)見、不可避免、不可克服。,1,政策因素的調(diào)整,正文4.7.1：招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日前28天，非招標(biāo)工程以合同簽訂前28天為基準(zhǔn)日，其后國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化影響工程造價的，應(yīng)按省級或行業(yè)建設(shè)主管部門或其授權(quán)的工程造價管理機構(gòu)發(fā)布的規(guī)定調(diào)整合同價款。,2,綜合單價調(diào)整范圍的規(guī)定,條文說明4.7.5：在合同履行過程中，因非承包人原因引起的

10、工程量的變化，對工程量清單項目的綜合單價產(chǎn)生影響時，是否調(diào)整綜合單價以及如何調(diào)整應(yīng)在合同中約定。若合同未作約定，按以下原則辦理：（1）當(dāng)工程量清單項目工程量的變化幅度在10%以內(nèi)時，其綜合單價不作調(diào)整，執(zhí)行原有綜合單價。（2）當(dāng)工程量清單項目工程量的變化幅度在10%以外，且其影響分部分項工程費超過0 .1%時，其綜合單價以及對應(yīng)的措施費（如有）均應(yīng)作調(diào)整。注：調(diào)整的方法是由承包人對增加的工程量或減少后剩余的工程量提出新的綜合單價和

11、措施項目費，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后調(diào)整。,4.7 工程價款調(diào)整,3,圖紙錯誤單價的調(diào)整,4,因分部分項工程量清單漏項或非承包人原因的工程變更,正文4.7.3：（1）新增項目綜合單價調(diào)整（與《建設(shè)工程施工合同》文本31.1對變更價款的調(diào)整相同）合同中已有適用的綜合單價，按合同中已有的綜合單價確定；合同中有類似的綜合單價，參照類似的綜合單價確定；合同中沒有適用或類似的綜合單價，由承包人提出綜合單價，經(jīng) 發(fā)包人確認(rèn)后執(zhí)行。正文4.7.4：（2

12、）措施項目變化時，措施費的調(diào)整：原措施費中已有的措施項目，按原措施費的組價方法調(diào)整；原措施費中沒有的措施項目，由承包人根據(jù)措施項目變更情況，提出適當(dāng)?shù)拇胧┵M變更，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后調(diào)整。,5,人工單價的調(diào)整,正文4.7.6及條文說明：施工期內(nèi)，當(dāng)人工單價發(fā)生變化，依據(jù)合同約定或按省級或行業(yè)建設(shè)主管部門或其授權(quán)的工程造價管理機構(gòu)發(fā)布的人工成本文件調(diào)整工程價款。,正文4.7.2：若施工中出現(xiàn)施工圖紙（含設(shè)計變更）與工程量清單項目特征描述不符

13、的，發(fā)、承包雙方應(yīng)按新的項目特征確定相應(yīng)工程量清單項目的綜合單價。,6,物價波動，工程價款的調(diào)整,正文4.7.6及條文說明施工期內(nèi)，當(dāng)物價波動超出一定幅度時，應(yīng)按合同約定調(diào)整工程價款；合同沒有約定或約定不明確的，應(yīng)按省級或行業(yè)建設(shè)主管部門或其授權(quán)的工程造價管理機構(gòu)的規(guī)定調(diào)整。承包人應(yīng)在采購材料前將擬采購數(shù)量和新的材料單價遞交發(fā)包人核對，發(fā)包人確認(rèn)用于本合同工程時，應(yīng)將確認(rèn)的采購數(shù)量和調(diào)整材料單價通知承包人，作為雙方調(diào)整工程價款的依

14、據(jù)。但由于承包人原因致使工期延后的，不予調(diào)整。,7,發(fā)生不可抗力事件，工程價款的調(diào)整,正文4.7.8：工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至 施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損害，由發(fā)包人承擔(dān)；發(fā)包人、承包人人員傷亡由其所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費用；承包人的施工機械設(shè)備損壞及停工損失，由承包人承擔(dān)；停工期間，承包人應(yīng)發(fā)包人要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔(dān)；工程所需清理、

15、修復(fù)費用，由發(fā)包人承擔(dān)；,常見造價爭議的處理原則,1、 在條款設(shè)置時不應(yīng)對承包人過于苛刻。國家政策性調(diào)整、物價上漲超出一定幅度時都不應(yīng)該包含在風(fēng)險范圍內(nèi)。2、材料價格發(fā)生大幅波動時，超出正常風(fēng)險范圍的部分可以調(diào)整。 3、國家政策性調(diào)整中應(yīng)包括人工工資調(diào)整。 4、固定總價合同中工程量清單與施工圖紙間偏差的風(fēng)險應(yīng)由承包人承擔(dān)。5、暫估價材料在結(jié)算時按照發(fā)包人認(rèn)可的承包人的報價執(zhí)行，可以是市場指導(dǎo)價、實際購買價或是讓利后的市場

16、指導(dǎo)價。6、工程量變更超過一定幅度范圍后，對應(yīng)的綜合單價可以調(diào)整。7、新增項目在原有合同中是否有適用或類似項目，可以按照清單編碼前九位是否相同來判斷。8、措施項目費可根據(jù)計費基礎(chǔ)的變化進(jìn)行調(diào)整。9、變更的的價款調(diào)整分為分部分項工程與措施項目的調(diào)整。10、未及時提出變更報價書，并不意味著不存在價款調(diào)整。11、水電費用數(shù)量：按裝表計量，按市場價格扣除。12、工期提前是相對與合同工期的提前，當(dāng)沒有約定時，一般不計取。13、總承

17、包服務(wù)費配合內(nèi)容因具體工程不同，費率也不同，計取基礎(chǔ)為發(fā)包人擬分包工程的估算價格。,固定價格 可調(diào)價格 成本加酬金固定總價 固定單價 可調(diào)價格總價合同 單價合同 成本加酬金實行工程量清單計價的工程，宜采用單價合同。,一、采用合適的合同形式,二、對有關(guān)造價條款進(jìn)行明確約定1、工程量清單與圖紙偏差的處理方法（固定總價合同）;2、材料價格漲跌超出一定幅度范圍的調(diào)整辦法;3、施工期間發(fā)生省級造價

18、管理機構(gòu)調(diào)整人工工資預(yù)算價格標(biāo)準(zhǔn)情況時，人工工資調(diào)整方法;4、工程量變化超出一定幅度范圍后綜合單價的調(diào)整方法;5、新增清單項目的價格確定原則;6、措施項目費用的調(diào)整方法.三、有關(guān)造價條款應(yīng)前后一致，無歧義,1、文字上的歧義例：23.2 本合同采用固定總價方式確定。合同價款中包括的風(fēng)險范圍： 工程量清單與設(shè)計施工圖紙之間的偏差，政府文件以及寧建價（2004）240號文規(guī)定的不可競爭費用的政策性調(diào)整除外。2、合

19、同條款前后不一致 例：23.2 本合同采用固定總價合同方式確定。 23.3雙方約定的合同價款的調(diào)整因素： 工程量按實調(diào)整，材料按施工期間造價管理機構(gòu)發(fā)布的材料指導(dǎo)價格調(diào)整。 處理原則（1）按具體條款執(zhí)行 （2）簽訂補充協(xié)議,工程概況： 某高層住宅，建筑面積12339.5m2，框架剪力墻結(jié)構(gòu)，地上32層，地下2層，檐口高度91.05m。 土建部分：

20、沉管灌注樁基礎(chǔ)，現(xiàn)澆柱、梁、板，水泥砂漿樓地面，內(nèi)外墻加氣砼砌塊，墻面刷乳膠漆，屋面擠塑保溫板，塑鋼門窗。,四、事前分析造價條款風(fēng)險,測算口徑：1、人工工資標(biāo)準(zhǔn)按照建筑、安裝、市政工程：一類工47.00元/工日，二類工44.00元/工日，三類工41.00元/工日執(zhí)行。2、 措施費用按照所選工程原編制時的費率標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，不調(diào)整。3、 規(guī)費、稅金等項目按照江蘇省2004年專業(yè)計價表規(guī)定執(zhí)行。,某高層住宅土建項目工料分析表,07年3月～

21、09年1月鋼筋價格走勢圖,鋼材價格上漲5%對工程造價影響,人工調(diào)增15%對工程造價影響,,各調(diào)價因素對工程造價影響分析表,假設(shè)條件： 1、人工費可能上調(diào)10%； 2、鋼材上漲10%，商品砼不變，非主要材料不考慮； 3、圖紙與工程量清單誤差在2%，今后工程量可能變更5%；合同中約定： 1、造價管理機構(gòu)人工預(yù)算單價調(diào)整，人工費可以調(diào)整并計費； 2、鋼材價格上漲5%以內(nèi)由施工企業(yè)承擔(dān)，超出部分由發(fā)包人

22、承擔(dān)； 3、圖紙與清單總誤差2%以內(nèi)由施工企業(yè)承擔(dān)； 4、工程量變更按實際發(fā)生調(diào)整。施工企業(yè)承擔(dān)最大工程工程造價風(fēng)險：5*0.228+2*0.76+2*0.215=3.09%發(fā)包人將承擔(dān)最大工程總造價風(fēng)險：10*0.257+5*0.228+5*0.76+5*0.215=8.58%,一、定額與工程實際的差異 定額中未規(guī)定調(diào)整的，不得應(yīng)具體工程的施工組織設(shè)計、施工方法和工、料、機等耗用與計價表有出

23、入而調(diào)整。 例1：砼線條、基坑排水、天棚木龍骨吊筋…… 例2、部分小高層建筑的垂直運輸采用塔式起重機配雙籠施工電梯，計價表22-9子目按塔式起重機配卷揚機 例3、定額子目存在問題，需調(diào)整水平的： 電渣壓力焊、井點降水、抹灰人工含量……,二、現(xiàn)場簽證的不完善,例1：經(jīng)建設(shè)方同意，門窗價格定為350元/m2。 1、門窗面積的計算規(guī)則 （1）施工圖示結(jié)構(gòu)尺寸（2）現(xiàn)場測量結(jié)構(gòu)尺

24、寸（3）門窗外框面積 2、價格定性 （1）獨立費（2）分部分項綜合單價（3）成品購入價 （4）甲方指定分包：制定分包價格，可另計配合費。例2、施工排水累計使用離心泵200臺班，單價為95元/臺班。 爭議：是否已經(jīng)包含管理費和利潤。例3、工程在施工期間施工企業(yè)采用植筋,三、清單的錯誤或風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁,1、清單工程量的錯誤 例：清單與計價表工程量不一致的工程。某基坑開挖，清單工程量6000m3,

25、實際工程量8000m3。按照計價表套價后折算，綜合單價比實際高?，F(xiàn)甲方土方另行分包。2、風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁 例： 土方外運距離，清單項目特征中要求投標(biāo)人自行考慮。,2004《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第二十三條,建設(shè)項目竣工總結(jié)算在最后一個單項工程竣工結(jié)算核對確認(rèn)后15天內(nèi)匯總，送發(fā)包人后30天內(nèi)核對完成。,四、竣工結(jié)算時間,工程實例,某工程補充協(xié)議一、質(zhì)量：乙方嚴(yán)格按照有關(guān)標(biāo)化現(xiàn)場的管理規(guī)定、組織好現(xiàn)場文明施工，達(dá)到市級文明工地標(biāo)

26、準(zhǔn)，若未達(dá)到則罰款10萬元予甲方，確保五幢全部優(yōu)良工程，其中一幢必須達(dá)到“金陵杯”，如一幢未拿到，則乙方將賠款20萬元予甲方。二、乙方應(yīng)精心組織，規(guī)范管理、科學(xué)安排，確保工期540天。三、1、本施工標(biāo)區(qū)工程量按實結(jié)算，以總價10%下浮（門窗等甲方指定的專業(yè)分包不列入下浮范圍）。結(jié)算采用的計價文件2004年《江蘇省建筑與裝飾工程計價表》、《江蘇省安裝工程計價表》及其費用計算規(guī)則，政策性文件調(diào)整。（政策性文件截止2006年3月底））

27、 2、措施費用計價方式如下：2.1經(jīng)甲方認(rèn)可的環(huán)境保護(hù)費（排污費）按實際發(fā)生價計??；2.2現(xiàn)場安全措施基本費按2%計?。?2.3 臨時設(shè)施費按1%計??；2.4 大型機械進(jìn)退場費按定額80%計??；2.5 分包配合費按2%計?。娞莨こ坛猓?；2.6 施工排水降水按5萬元計??； 其余未提及費用一律不再計取。（模板、腳手架、超高費、垂直運輸機械費除外）3、工程建設(shè)材料價格執(zhí)行《南京市2006年二季度工程