第15章違約及其救濟方法

1、第十五章違約及其救濟方法,授課人：孫宗亮,內容提要,一、一般原則,二、對賣方違約的救濟方法,三、對買方違約的救濟方法,違約及其救濟方法,一、一般原則,1、違約的含義,違約(Breach of Contract)是指合同的一方當事人沒有履行或沒有完全履行其合同規(guī)定的義務的行為。,違約及其救濟方法,一、一般的原則,違約及其救濟方法,例如，在合同成立后，賣方出現(xiàn)不按合同規(guī)定的時間和地點交付貨物，或交付了不符合合同規(guī)定的貨物；或者買方不按合同規(guī)

2、定的時間支付貨款等等都屬于違約行為。,除合同或法律上規(guī)定的屬于不可抗力原因造成者外，違約方都要承擔違約的責任。另一方當事人也就有權依據(jù)合同或有關法律規(guī)定向違約方提出違約救濟。,2、關于構成違約的條件,大陸法的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,以過失責任作為一項基本原則；,英美法的規(guī)定,一切合同都是“擔?！?，只要債務人不能達到擔保的結果，就構成違約，應負責賠償損失。,一、一般的原則,違約及其救濟方法,《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的

3、規(guī)定,也未明確規(guī)定違約必須以當事人有無過失為條件?！豆s》第25條：只要當事人違反合同的行為的結果使另一方蒙受損害，就構成違約，當事人要承擔違約的責任。,2、關于構成違約的條件,3、關于違約的形式,大陸法的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,違約分為：不履行債務和延遲履行債務􀂄 不履行債務，也稱為給付不能，是指債務人由于種種原因，不可能履行其合同義務。􀂄 延遲履行債務，也稱為給付延遲，是指債務

4、人履行期已屆滿，而且是可能履行的，但債務人沒有按期履行其合同義務。違約方是否要承擔違約責任，則要看是否有歸責于他的過失。如果有過失，違約方才承擔違約的責任。,3、關于違約的形式,英國法的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,《英國貨物買賣法》將違約的形式劃分為：違反要件和違反擔保􀂄違反要件(Breach of Condition)是指合同當事人違反合同中重要的、帶有根本性的條款。按英國法，買賣合同中關于履約的時間、

5、貨物的品質和數(shù)量等條款都屬于合同的要件。􀂄違反擔保(Breach of Warranty)是指當事人違反合同中次要的、從屬于合同的條款。,3、關于違約的形式,美國法的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,把違約劃分為：輕微的違約和重大的違約。􀂄輕微的違約(Minor Breach of Contract)，是指債務人在履約中盡管存在一些缺陷，但債權人已經(jīng)從合同履行中得到該交易的主要利益。例如履行

6、的時間略有延遲，交付的貨物數(shù)量和品質與合同略有出入等。􀂄重大的違約(Material Breach o f Contract)，是指由于債務人沒有履行合同或履行合同有缺陷致使債權人不能得到該項交易的主要利益。在重大違約情況下，受損的一方可以解除合同，同時還可以要求賠償全部損失。,3、關于違約的形式,《公約》的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,將違約劃分為根本性違約和非根本性違約。􀂄根本性違約

7、(Fundamental Breach of Contract)：“一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權期待得到的東西，即為根本性違反合同，除非違反合同的一方并不預知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結果?！?#1048708;非根本性違約(Non fundamental Breach of Contract):不構成根本性違約的情況。從法律結果看，《公約》認

8、為，構成根本性違約，受害方可解除合同，否則只能請求損害賠償。,4、違約的救濟方法,救濟方法(Remedies)是指一個人的合法權利被他人侵害時，法律上給予受損害一方的補償方法。,違約及其救濟方法,一、一般的原則,縱觀各國法律，其法律規(guī)定的基本救濟方法可概括為三種：實際履行、損害賠償和解除合同。,（1）實際履行,實際履行有兩重含義：􀂄 一是指一方當事人未履行合同義務，另一方當事人有權要求他按合同規(guī)定完整地履行合同義務，

9、而不能用其他的補償手段，如金錢來代替；,違約及其救濟方法,一、一般的原則,􀂄二是指一方當事人未履行合同義務，另一方當事人有權向法院提起實際履行之訴，由法院強制違約當事人按照合同規(guī)定履行他的義務。,大陸法的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,實際履行作為一種主要的救濟方法。􀂄按照大陸法的原則，債權人可以請求法院判令債務人實際履行合同，但是，法院只有在債務人履行合同尚屬可能時，才能作出實際履行的判決

10、。􀂄如果出現(xiàn)實際履行不可能的情況，如買賣的特定物已被燒毀，法院就不會作出實際履行的判決。在實踐中，當事人提起實際履行之訴的情況并不多見。,英美法的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,將實際履行作為例外的輔助性的救濟方法。􀂄強制債務人具體履行某種人身性質的義務，是對“個人自由”原則的過分干預，是違反憲法精神的，故英美法中并未規(guī)定這種實際履行的救濟方法。􀂄但在司法實踐中，依據(jù)衡

11、平法原則，實際履行只被視為一種例外的救濟方法。法院對是否判令實際履行有自由裁量權。,我國《合同法》的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,明確規(guī)定實際履行可以作為一種救濟方法。􀂄“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行?！边@里指的就是實際履行。􀂄只要根據(jù)具體情況，采用實際履行的措施是合理的，當事人可以要求實際履行，法院和仲裁院也可作出實際履行的判定。

12、48708;但是，上述實際履行有下列情形之一的除外：“法律上或者事實上不能履行；債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；債權人在合理期限內未要求履行?！?《公約》的規(guī)定,違約及其救濟方法,一、一般的原則,并不給予法院依據(jù)《公約》作出實際履行判決的權利。􀂄“如果按《公約》的規(guī)定，當事人有權要求他方履行某項義務，法院沒有義務作出判決，要求實際履行此項義務，除非法院依照其本身的法律對不受本《公約》支配的類似買賣合同可以這

13、樣做。”,（2）損害賠償,違約及其救濟方法,一、一般的原則,損害賠償(Damages)是指違約方用金錢來補償另一方由于其違約所遭受到的損失。各國法律均認為損害賠償是一種比較重要的救濟方法。􀂄在國際貨物買賣中，它是使用最廣泛的一種救濟方法。􀂄各國法律對損害賠償?shù)囊?guī)定不一，往往涉及賠償責任的成立、賠償范圍和賠償辦法等問題。,A、損害賠償責任的成立（大陸法）,違約及其救濟方法,一、一般的原則,大陸法認為

14、，損害賠償責任的成立，必須具備以下三個條件：􀂄①必須要有損害的事實。此條主要基于如果根本沒有發(fā)生損害，就不存在賠償?shù)膯栴}。至于發(fā)生損害的事實，則一般須由請求損害賠償?shù)囊环匠鰮?jù)證明。􀂄②必須有歸責于債務人的原因。這是大陸法承擔違約責任的基本原則和前提條件。􀂄③損害發(fā)生的原因與損害之間必須有因果關系，即損害是由于債務人應予負責的原因造成的。,B、損害賠償責任的成立（英美法）,違約及

15、其救濟方法,一、一般的原則,英美法不同于大陸法。􀂄根據(jù)英美法的解釋，只要一方違約就足以構成對方可以提起損害賠償之訴。至于違約一方有無過失，是否發(fā)生實際損害，并不是損害賠償責任成立的前提。􀂄如果守約方?jīng)]有遭到實際損失，或無法證明，或不能確定損失的基礎，他就無權要求實質性的損害賠償。,C、損害賠償責任的成立（公約）,違約及其救濟方法,一、一般的原則,《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》認為，損害賠償是一種主

16、要的救濟方法。􀂄一方違反合同，只要使另一方蒙受損失，受害方就有權向對方提出損害賠償，而且要求損害賠償并不因采取了其他救濟方法而喪失。􀂄因此，《公約》關于損害賠償責任的成立是主要考慮到買賣雙方的實際利益。,損害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方法,一、一般的原則,損害賠償?shù)姆椒ㄓ袃煞N：回復原狀和金錢賠償。􀂄回復原狀：是指用實物賠償損失，使恢復到損害發(fā)生前的原狀，例如把損壞的物品加以修復，

17、或用同種類貨物替換等。􀂄金錢賠償：就是用支付一定金額的貨幣來彌補對方所遭到的損害。,損害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方法,一、一般的原則,(1)損害賠償?shù)姆椒ǎǜ鲊?guī)定）,德國法是以“回復原狀”為損害賠償?shù)脑瓌t，以金錢賠償為例外。􀂄法國法與德國法不同。法國法以金錢賠償為原則，以回復原狀為例外。􀂄英美法采用金錢上的賠償方法。英美法認為，損害賠償?shù)哪康?，就是在金錢可能做到的范圍內，使權

18、利受到損害的一方處于該項權利得到遵守時同樣的地位。所以，英美法院對任何損害一般都判令債務人支付金錢賠償。這項原則又稱為“金錢上的回復原狀”。,損害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方法,一、一般的原則,(2)損害賠償?shù)姆秶?損害賠償?shù)姆秶侵福诎l(fā)生違約以后，當事人在要求損害賠償時，其金額應包括哪些方面，按什么原則來確定。􀂄一般兩種情況：一種是約定的損害賠償，即由當事人自行約定損害賠償?shù)慕痤~或計算原則；另一種是法定的損害賠償，

19、即在當事人沒有約定的情況下，由法律予以確定損害賠償?shù)慕痤~。,損害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方法,一、一般的原則,A、約定損害賠償范圍,約定的損害賠償。通常情況下是訂立違約金條款(Liquidated Damages)，事先約定一方違反合同，應向對方支付一定額度的金錢。􀂄①德國法認為，違約金具有懲罰的性質，它是對債務人不履行合同的一種制裁。􀂄②法國法認為，違約金的性質是屬于約定的損害賠償金額。這一點與

20、德國法的規(guī)定恰恰相反。,損害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方法,一、一般的原則,A、約定損害賠償范圍,③英美法的違約金按兩種不同性質劃分：一種性質是屬于約定的損害賠償金額，一種性質是屬于罰款。違約金可以是約定的損害賠償金額(如果違約金與損失相當?shù)脑?，也可能是一定數(shù)額明顯的罰款(如果違約金額大大超過了違約帶來的損失)。􀂄④中國《合同法》第114條規(guī)定，違約金具有“賠償”和“懲罰”的雙重性質。,損害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方

21、法,一、一般的原則,B、法定的損害賠償,法定的損害賠償：如果合同未做規(guī)定，當事人只能依據(jù)法律規(guī)定來計算或確定損害賠償?shù)慕痤~。􀂄①《德國民法典》：損害賠償?shù)姆秶鷳ㄟ`約所造成的實際損失和所失利益兩個方面。􀂄實際損失是指一方違約給對方造成的現(xiàn)實的損害，即指按合同規(guī)定的合法利益遭受到的損失。􀂄所失利益是指，如果債務人不違反合同，債權人本應能夠取得、但因債務人違約而喪失了的利益。,損

22、害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方法,一、一般的原則,B、法定的損害賠償,②英美法：損害賠償?shù)姆秶鞘褂捎趥鶆杖诉`約而蒙受損害的一方，在經(jīng)濟上能處于該合同得到履行時同等地位。法院掌握兩個原則：􀂄一是這種損失必須是依據(jù)一般正常情況下直接或必然會引起的估定的損失；􀂄二是這種損失必須是當事人在訂立合同時，對于違約可能產生的后果所合理地預見到的。如果有關貨物存在一個可以利用的市場，則賠償金額初步斷定應按合同價格

23、與約定的履行日期的市場價格兩者之間的差額計算。,損害賠償?shù)姆椒?違約及其救濟方法,一、一般的原則,③中國《合同法》的規(guī)定，在確定損害賠償金額時，要遵循兩個原則：􀂄首先，當事人賠償責任應相當于另一方所受到的損失；􀂄其次，賠償責任不得超過違約方在訂立合同時應當預見到的因違反合同可能造成的損失。由此可見在訂立合同時，要注意一方有必要讓對方知道違約會給他帶來嚴重的損失。,B、法定的損害賠償,損害賠償?shù)姆椒?/p>

24、,違約及其救濟方法,一、一般的原則,④《公約》對損害賠償?shù)姆秶髁藘身椩瓌t性的規(guī)定：􀂄首先，一方當事人違反合同應負的損害賠償額應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等。這是確定損害賠償范圍的總原則。􀂄其次，守約方可以得到的損害賠償“不得超過違反合同一方在訂立合同時，按照他當時已知道或理應知道的事實和情況，對違反合同預料到或理應預料到的可能損失”。,B、法定的損害賠償,（3）解除

25、合同,違約及其救濟方法,一、一般的原則,解除合同(Rescission)指合同當事人免除或中止履行合同義務的行為。不同的規(guī)定：　􀂄大陸法的規(guī)定：只要合同一方當事人不履行其合同義務時，對方就有權解除合同。債務人不履行合同包括：拒絕給付、全部給付不能和部分給付不能、給付遲延、不完全給付。􀂄在拒絕給付和給付不能兩種情況下，債權人有權立即解除合同。而在給付遲延和不完全給付的情況下，需要先經(jīng)催告，通知對方履

26、行，在催告的期限內，債務人仍未完全履行時，債權人也可以解除合同。,（3）解除合同,違約及其救濟方法,一、一般的原則,英國法的規(guī)定：一方違約構成違反要件，對方才可要求解除合同；如果一方僅僅是違反擔保，對方只能請求損害賠償。􀂄要件是涉及到合同本質的那些條款，它既可以是明示的，也可以是默示的。 美國法的規(guī)定：只有一方違約構成重大違約時，對方才可以要求解除合同。如果是輕微的違約，只能請求損害賠償，不能要求解除合同。,（

27、3）解除合同,違約及其救濟方法,一、一般的原則,中國《合同法》規(guī)定：兩種情況可以要求解除合同：􀂄(1)違約必須導致不能實現(xiàn)合同的目的，即違約必須造成嚴重的后果，使對方期望的目的不能實現(xiàn)。􀂄(2)如果一方延遲履行合同，經(jīng)催告后在合理期限內仍未履行，則守約方可要求解除合同義務。這一條與大陸法中實行的催告制度有相似之處。,（3）解除合同,違約及其救濟方法,一、一般的原則,《合同公約》的規(guī)定：合同一方不履

28、行義務構成根本性違約時，另一方有權解除合同。􀂄《公約》還規(guī)定，可以規(guī)定一段合理的額外時限，讓違約方履行義務。如果在這一段時間內，違約方仍未履行合同，那么守約方可以根據(jù)違約情況，宣告合同無效。解除合同并不意味著他就喪失了可以采取其他的救濟方法。,二、對賣方違約的救濟方法,二、對賣方違約的救濟方法,違約及其救濟方法,不交貨(Non delivery)是指賣方不交運貨物或不提交單據(jù)。買方可以采取實際履行、解除合同或請求損害

29、賠償。,違約及其救濟方法,二、對賣方違約的救濟方法,法國民法典：解除合同的請求必須向法院提出，并由法院作出判決，解除合同；􀂄德國民法典：買方解除合同不必向法院提出，也不必由法院裁決，買方只要向賣方作出解除合同的意思表示，即可解除合同。值得注意的是，如果買方選擇了解除合同的救濟方法，他就不能再向賣方提出損害賠償?shù)囊蟆?違約及其救濟方法,二、對賣方違約的救濟方法,英國法：買方可以采取請求損害賠償和實際履行的救濟方法。

30、􀂄美國法：買方可以采取解除合同、補進貨物、請求損害賠償、請求實際履行。買方仍有權向賣方提出損害賠償?shù)囊?，?shù)額為補進價格與合同價格的差額，再加上附帶損失或間接損失，減去因賣方違約而使買方節(jié)省的支出。,違約及其救濟方法,二、對賣方違約的救濟方法,1、要求實際履行：但如果訴諸法院，法院則按《公約》的規(guī)定不能判令實際履行，因為《公約》并不賦予法院判令實際履行的權利。􀂄2、解除合同：構成根本性違反合同；如果

31、賣方聲明他將不在所規(guī)定的時間內交貨；􀂄3、請求損害賠償：以合理方式購買替代貨物，則要求賠償?shù)馁I方可以取得合同價格和替代貨物交易價格之間的差額，以及任何其他的損害賠償；買方?jīng)]有購買替代物，而且貨物又有時價，則買方可以取得合同規(guī)定的價格和宣告合同無效時的時價之間的差額，以及任何其他的損害賠償。,違約及其救濟方法,大陸法的規(guī)定􀂄買方不能馬上解除合同，應向賣方發(fā)出催告，給予賣方一定的交貨寬限期。如果賣方逾

32、期仍不交貨，買方才有權采取包括解除合同或請求損害賠償。􀂄英美法的規(guī)定􀂄賣方不按時交貨，就是違反要件，買方有權解除合同并提出損害賠償。􀂄《公約》的規(guī)定􀂄構成根本性違約，可以解除合同􀂄買方可要求賣方賠償由于延遲交貨而帶來的損失，即請求損害賠償,二、對賣方違約的救濟方法,違約及其救濟方法,大陸法的規(guī)定􀂄請求損害賠償或提出減少

33、價金􀂄返還貨物并要求返還已付的貨款，或接受貨物而減少價金􀂄英國法的規(guī)定􀂄買方可以行使解除合同和要求損害賠償?shù)臋嗬?#1048708;一般賣方所交貨物不符合同構成了違反要件，買方就有權拒收貨物，解除合同，并仍可要求損害賠償。,二、對賣方違約的救濟方法,違約及其救濟方法,美國法的規(guī)定 買方未接受貨物的救濟方法：􀂄拒收全部貨物。􀂄接受全

34、部貨物并請求損害賠償。􀂄如果上述方法不足以彌補買方的損失時買方還可以向法院提出判令賣方實際履行?！?#1048708;買方已接受了貨物的救濟方法：􀂄買方在有合理機會檢驗貨物后向賣方表示貨物符合合同，或表示盡管貨物不符合合同，他仍將收取或保留貨物；􀂄買方未能作出有效拒收，但這種接受只有在買方有合理機會檢驗貨物后才發(fā)生；􀂄買方作出任何與貨物之所有權相抵觸的行為

35、。,二、對賣方違約的救濟方法,違約及其救濟方法,《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定􀂄《公約》要求買方在采取各種救濟方法之前，有義務通知對方，否則他將無權行使《公約》所規(guī)定的各種救濟方法。買方可采取如下的救濟方法：􀂄要求賣方交付替代貨物􀂄要求賣方對不符合同的貨物進行修補􀂄要求減低貨價􀂄解除合同􀂄請求損害賠償,二、對賣方

36、違約的救濟方法,,,,1、大陸法的規(guī)定,2、英國法的規(guī)定,3、美國法的規(guī)定,4、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定,,違約及其救濟方法,大陸法一般都規(guī)定，如果買方不按合同規(guī)定受領貨物或不支付貨款，賣方有權采取各種救濟方法：包括解除合同、請求損害賠償，甚至還可以提起支付價金之訴。,三、對買方違約的救濟方法,違約及其救濟方法,1、大陸法的規(guī)定,2、英國法的規(guī)定,物權方面的救濟方法,,留置權(Lien) 停運權(Stoppage in

37、Transit) 　轉售貨物的權利(The Right to Resell the Goods),違約及其救濟方法,三、對買方違約的救濟方法,2、英國法的規(guī)定,債權方面的救濟方法,,如果貨物所有權尚未轉移，被拒絕受領貨物或被拒絕支付貨款的賣方，一般不能對買方提起支付價金之訴，只能以買方拒收貨物或拒付貨款為理由請求損害賠償?！?#1048708;如果貨物所有權已轉移給買方，則賣方可以根據(jù)下列兩種情況向買方提起支付價金之訴或請求損害賠償

38、：(1)如果買方無理拒絕受領貨物，賣方可以向買方請求損害賠償，也可以對買方提起支付價金之訴；(2)如果買方已經(jīng)受領了貨物，但不支付貨款，則賣方的救濟方法就是向買方提起支付價金之訴，要求買方支付貨款。,違約及其救濟方法,三、對買方違約的救濟方法,3、美國法的規(guī)定,違約及其救濟方法,賣方對買方在接受貨物之前發(fā)生違約的救濟方法：􀂄扣交貨物(Withhold Delivery of the Goods) 　𙦦

39、8;停止運交貨物(Stop Delivery of the Goods) 　對尚未特定于合同項下的貨物進行處置轉售貨物請求損害賠償向買方提起支付價金之訴,三、對買方違約的救濟方法,4、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定,違約及其救濟方法,請求買方履行合同義務規(guī)定一段額外的合理時間讓買方履行其義務解除合同　請求損害賠償　􀂄如果賣方已以合理方式將貨物轉售，則請求損害賠償金額為合同價格和轉售價格之間的差額，