2013年司法考試(卷四)真題及解析

1、20132013年國家司法考試真題（卷四）答案及解析年國家司法考試真題（卷四）答案及解析一、（本題20分）材料一：中共中央政治局2月23日下午就全面推進(jìn)依法治國進(jìn)行第四次集體學(xué)習(xí)。中共中央總書記習(xí)近平在主持學(xué)習(xí)時(shí)強(qiáng)調(diào)，我國形成了以憲法為統(tǒng)帥的中國特色社會(huì)主義法律體系，我們國家和社會(huì)生活各方面總體上實(shí)現(xiàn)了有法可依，這是我們?nèi)〉玫闹卮蟪删汀?shí)踐是法律的基礎(chǔ)，法律要隨著實(shí)踐發(fā)展而發(fā)展。要完善立法規(guī)劃，突出立法重點(diǎn)，堅(jiān)持立改廢并舉，提高立法科學(xué)

2、化、民主化水平，提高法律的針對(duì)性、及時(shí)性、系統(tǒng)性。要完善立法工作機(jī)制和程序，擴(kuò)大公眾有序參與，充分聽取各方面意見，使法律準(zhǔn)確反映經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展要求，更好協(xié)調(diào)利益關(guān)系，發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動(dòng)作用。（摘自新華社北京2013年2月24日電）材料二：到2010年底，中國已制定現(xiàn)行有效法律236件、行政法規(guī)690多件、地方性法規(guī)8600多件，并全面完成對(duì)現(xiàn)行法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)的集中清理工作。一個(gè)立足中國國情和實(shí)際、適應(yīng)改革開放和社會(huì)主義現(xiàn)代化

3、建設(shè)需要、集中體現(xiàn)黨和人民意志的，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個(gè)法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個(gè)層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成，法律體系內(nèi)部總體做到科學(xué)和諧統(tǒng)一。國家經(jīng)濟(jì)建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會(huì)建設(shè)以及生態(tài)文明建設(shè)的各個(gè)方面實(shí)現(xiàn)了有法可依。（摘自2011年3月10日公布的《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)工作報(bào)告》）問題：根據(jù)以上材料，結(jié)合依法治國理念的內(nèi)涵，從科學(xué)立法與民主立法

4、的角度談?wù)剺?gòu)建和完善中國特色社會(huì)主義法律體系在實(shí)施依法治國方略中的意義和要求。答題要求：1觀點(diǎn)正確，表述完整、準(zhǔn)確；2無觀點(diǎn)或論述，照搬材料原文的不得分；3總字?jǐn)?shù)不得少于400字?！緟⒖即鸢浮?依法治國是我們黨順應(yīng)時(shí)代潮流，把握歷史機(jī)遇，在我國社會(huì)發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)刻，在治國理政方略上作出的重大抉擇，實(shí)現(xiàn)了我黨治國理政的重大轉(zhuǎn)變和歷史性飛躍。2依法治國方略的實(shí)施是一項(xiàng)浩瀚龐大、復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，它包含著我國社會(huì)運(yùn)行的制度、體制、機(jī)制、方式

5、以及意識(shí)和觀念等多方面的重要變化，更匯聚著全黨、全國乃至整個(gè)中華民族的共同智慧與努力。3依法治國方略的實(shí)施，要求構(gòu)建和完善中國特色社會(huì)主義法律體系。構(gòu)建和完善中國特色社會(huì)主義法律體系是依法治國方略實(shí)施的必要前提。故此，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關(guān)法、民法商法等多個(gè)法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個(gè)層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會(huì)主義法律體系之形成，為依法治國方略的實(shí)施提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。4如習(xí)近平總書記指出，實(shí)踐是法律的

6、基礎(chǔ)，法律要隨著實(shí)踐發(fā)展而發(fā)展。在新的歷史條件下，中國特色社會(huì)主義法律體系仍然需要不斷完善。這就要求根據(jù)我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展出現(xiàn)的新領(lǐng)域、新情況、新特點(diǎn)，堅(jiān)持科學(xué)立法、民主立法，在保持法制統(tǒng)一的前提下，科學(xué)地進(jìn)行立法預(yù)測(cè)、立法規(guī)劃，繼續(xù)完善立法程序和方式，不斷提高立法質(zhì)量，及時(shí)制定、修改、完善各項(xiàng)法律制度，使立法更加充分反映廣大人民的意志，更加適合我國的具體國情。力受賄罪。5（1）構(gòu)成。理由：①丁將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，

7、拒不退還，完全符合侵占罪的犯罪構(gòu)成。②無論丙對(duì)10萬元是否具有返還請(qǐng)求權(quán)，10萬元都不屬于丁的財(cái)物，因此該財(cái)物屬于“他人財(cái)物”。③雖然民法不保護(hù)非法的委托關(guān)系，但刑法的目的不是確認(rèn)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，而是打擊侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪行為，如果不處罰侵占代為保管的非法財(cái)物的行為，將可能使大批侵占贓款、贓物的行為無罪化，這并不合適。（2）不構(gòu)成。理由：①10萬元為賄賂款，丙沒有返還請(qǐng)求權(quán)，該財(cái)物已經(jīng)不屬于丙，因此，丁沒有侵占“他人的財(cái)物”。②該財(cái)產(chǎn)在丁的實(shí)

8、際控制下，不能認(rèn)為其已經(jīng)屬于國家財(cái)產(chǎn)，故該財(cái)產(chǎn)不屬于代為保管的“他人財(cái)物”。據(jù)此，不能認(rèn)為丁雖未侵占丙的財(cái)物但侵占了國家財(cái)產(chǎn)。③如認(rèn)定為侵占罪，會(huì)得出民法上丙沒有返還請(qǐng)求權(quán)，但刑法上認(rèn)為其有返還請(qǐng)求權(quán)的結(jié)論，刑法和民法對(duì)相同問題會(huì)得出不同結(jié)論，法秩序的統(tǒng)一性會(huì)受到破壞?！窘馕觥繉?duì)于司法部公布的前三問的答案，異議觀點(diǎn)認(rèn)為：1.甲成立為毀滅罪證（人證，但屬于對(duì)象錯(cuò)誤）而當(dāng)場(chǎng)使用暴力的搶劫罪。理由：（1）依據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，犯盜竊罪

9、，為毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力的，以搶劫論?！盀椤北砻髂康模白镒C”包括證明其構(gòu)成犯罪的一切證據(jù)以及證據(jù)線索，自然包括人證在內(nèi)，所以為了掩蓋罪行而殺人滅口的，成立事后搶劫罪。題目中明確說“甲怕被余某認(rèn)出，用匕首刺死余某”，已經(jīng)明確了甲是為了掩蓋罪跡才殺人的，為何答案中卻說“甲并非出于上述目的”？那么依出題者意思，甲到底是為何目的殺人呢？（2）出題者可能也強(qiáng)調(diào)被害人未醒這一事實(shí)。但是行為人甲并不知道這一點(diǎn)，對(duì)甲而言，是對(duì)象錯(cuò)誤，誤將熟睡的人當(dāng)

10、作已醒的或者隨時(shí)會(huì)醒的人殺害。對(duì)象錯(cuò)誤并不影響轉(zhuǎn)化型搶劫罪的成立。2甲乙在程某明確告知是警察的情況下，繼續(xù)傷害的，應(yīng)該成立故意傷害罪與妨害公務(wù)罪的想象競合。理由：（1）警察明確告知甲乙自己的身份，作為一般人，甲乙就應(yīng)該進(jìn)一步核實(shí)警察的身份而不是繼續(xù)傷害，此時(shí)甲乙二人繼續(xù)使用暴力的，是不能排除對(duì)危害結(jié)果有間接故意的。司法部答案中寫道：“對(duì)于傷害甲、乙在程某明確告知是警察的情況下，仍然對(duì)被害人使用暴力，”然后就硬生生得出了“主觀上有過失”的

11、結(jié)論，中間并沒有任何說理。甚至看前面的理由應(yīng)該是得出間接故意的結(jié)論，可是結(jié)果卻來了個(gè)和理由毫無關(guān)系的判斷?。?）最終做出“故意犯罪”判斷的，是基于題目中這樣的描述：“程某邊退邊說”。被害人已經(jīng)后退，甲乙繼續(xù)追打，即使前面的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，此時(shí)繼續(xù)實(shí)施暴力的，也應(yīng)成立故意傷害罪。3、甲乙高速蛇行防止謝某超車，屬于嚴(yán)重違規(guī)的駕駛行為，與謝某的肇事事件有因果關(guān)系，并且依據(jù)交通責(zé)任認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)負(fù)全責(zé)，自然應(yīng)該為謝某重傷的結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。理由：出

12、題者也承認(rèn)：“在被告人高速駕車走蛇形和被害人重傷之間，有條件關(guān)系”，但是突然話鋒一轉(zhuǎn)，“從規(guī)范判斷的角度看，是謝某自己駕駛的汽車對(duì)乙車追尾所造成，該結(jié)果不應(yīng)當(dāng)由甲、乙負(fù)責(zé)”。所謂“規(guī)范判斷的角度”，就是客觀歸責(zé)理論中的是否不法風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)現(xiàn)，也即要先考慮在道路管理法規(guī)中甲乙是否為謝某制造了被法律所不容許的風(fēng)險(xiǎn)。出題者簡單地認(rèn)為只要是追尾，就一定是后車全責(zé)或者主要責(zé)任。其實(shí)題目中并未說明是“追尾”，原文是“謝某剎車不及撞上乙車受重傷”。其次，